что такое мажоритарный участник общества
ВС РФ: мажоритарный участник может быть исключен из ООО
 |
| Sepy / Depositphotos.com |
Законодательство предусматривает возможность исключения в судебном порядке участника ООО из общества по требованию иных участников, если он грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
Президиумом ВАС РФ ранее была высказана позиция, что исключение участника ООО, обладающего долей в размере более 50% уставного капитала, возможно только в том случае, если участники ООО по уставу не имеют права свободного выхода из общества.
Вместе с тем, как показывает практика, наличие в уставе ООО положения о праве участника на выход само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении требований об исключении мажоритарного участника из общества.
Так, участник ООО, владеющий 49% его уставного капитала, потребовал исключения второго участника, владеющего 51% и являющегося директором общества. Требования были обоснованы тем, что мажоритарный участник не исполняет судебные решения, направленные на восстановление корпоративных прав истца, уклоняется от выполнения возложенных на участника обязанностей, противодействует функционированию органов управления общества, совершает убыточные для ООО сделки.
В свою очередь мажоритарный участник, как следует из решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции, использовал аргумент, что размер его участия превышает 50%, а устав общества предусматривает право на выход. Однако суды не признали его обоснованным, подчеркнув, что указанные рекомендации Президиума ВАС РФ не могут толковаться как невозможность реализации положения закона по исключению мажоритарного участника вне зависимости от степени допущенных им нарушений и негативного влияния на деятельность общества. В итоге мажоритарный участник с учетом конкретных обстоятельств спора из общества был исключен (Определение Верховного Суда РФ от 30 сентября 2019 г. № 304-ЭС19-13210).
В передаче его жалобы на рассмотрение в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ было отказано.
Почему нужно заключить корпоративный договор, даже если ты мажоритарный участник общества
Исходя из нашего опыта, одна из самых распространённых причин, по которой начинается корпоративный конфликт – получение одним из участников/акционером дополнительных доходов/преференций от деятельности общества. Это происходит как в результате заключения обществом сделок с аффилированными такому участнику лицами или самим участником, так и в результате выплаты таким участником себе заработной платы и иных вознаграждений.
22 октября 2019 года Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда РФ вынесла очень интересное Определение (дело №305-ЭС19-8916), рассмотрев спор между участниками ООО относительно права мажоритарного участника устанавливать себе вознаграждение за выполнение функций генерального директора.
Участник общества – Галия Серажетдинова обратилась в суд с иском к ООО «УниверсалРесурс» (общество) и Олегу Волину о признании недействительным п. 3.1. трудового договора и дополнительного соглашения к трудовому договору с генеральным директором (Олегом Волиным) и применении последствий недействительности сделок в виде возврата Олегом Волиным около 27 млн руб., выплаченных в виде заработной платы. Решением Арбитражного суда Московской области исковые требования были удовлетворены. Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа, решение суда первой инстанции было отменено, в удовлетворении требований отказано.
Верховный суд отменил все вышеуказанные судебные акты и направил дело на новое рассмотрение.
Если суд первой инстанции встал на сторону миноритария, признав недействительным такое увеличение заработной платы генеральному директору-мажоритарному участнику как совершенным в нарушение правил об одобрении сделок с заинтересованностью, то суды апелляционной и кассационной инстанции, хотя и согласились с выводами, что оспариваемые соглашения являются сделками с заинтересованностью, но посчитали, что их заключение не повлекло неблагоприятных для общества последствий. Также указанные суды в качестве дополнительного основания указали, что Галия Серажетдинова должна была доказать для целей оспаривания установления и увеличения заработной платы, что квалификация и профессиональные качества Олега Волина не соответствовали установленному размеру заработной платы.
Верховный суд, отменяя судебные акты нижестоящих инстанций, установил следующие критерии признания недействительными подобных сделок с заинтересованностью:
Таким образом, в ситуации, когда мажоритарный участник установил и одобрил себе как генеральному директору повышение заработной платы, подлежит применению опровержимая презумпция причинения ущерба.
По мнению Верховного суда РФ, в данном случае определяющее значение имеет соблюдение баланса интересов участников общества. Суд указал, что деятельность любого коммерческого предприятия имеет основной целью извлечение прибыли, которая изымается участниками путем распределения прибыли в порядке, предусмотренном законом. Хотя и возможна ситуация, когда прибыль изымается участниками посредством иных сделок – то есть через выплату заработной платы или процентов по займу, но такие действия фактически незаконны без соответствующего одобрения другими участниками. То есть участники общества должны дать определенным образом согласие на такое непропорциональное распределение/изъятие прибыли общества в пользу одного из участников или сами принимать в распределении прибыли, получив прячущуюся им часть. Такое согласие может быть дано путем одобрения сделки с заинтересованностью или путем урегулирования этого вопроса в уставе или корпоративном договоре.
В ситуации, когда мажоритарный участник является генеральным директором компании и управляет компанией в интересах всех участников, всегда встает вопрос, какое дополнительное вознаграждение он получит за это, особенно если финансовые показатели растут и бизнес процветает благодаря действиям этого участника. Очень часто мажоритарий забывает в такой ситуации, что существуют еще интересы других участников, и начинает отождествлять компанию с собой, полагая, что если компания процветает, то другие участники априори должны быть благодарны ему за это, и договариваться с ними ни о чем не нужно.
Практика показывает, что договариваться нужно, в противном случае деятельность общества может быть парализована корпоративным конфликтом. В международной практике такая проблема устраняется путем заключения корпоративного договора. Если мы возьмем любое соглашение между акционерами в иностранном праве, то там будут, как правило, отдельные положения, детально описывающие вовлечение каждого из акционеров в деятельность общества и особенности распределения доходов. В России, тем не менее, еще не очень распространено не только урегулирование подобных вопросов в корпоративном договоре, но и вообще заключение корпоративных договоров.
Текущие правовые реалии показывают, что без заключения корпоративного договора уже не обойтись и как бы не хотелось управлять компанией по старинке, пользуясь правами мажоритария, в первую очередь мажоритарные участники должны озаботиться заключением корпоративных договоров.
Кто такие миноритарии
И в чем их отличие от мажоритариев
Миноритарные акционеры — это владельцы акций, которые, в отличие от мажоритарного акционера, не являются контролирующими лицами общества. Например, мажоритарный акционер, которому принадлежит больше 50% акций компании, может сам решить, что компания не будет платить дивиденды. А миноритарный акционер будет вынужден с этим смириться.
Размер пакета акций и их вес
К тому, кого относить к миноритариям, два подхода. Одни относят к миноритариям тех, кто владеет менее чем 50% акций. Для нашего правопорядка это более актуально, поскольку в России большая часть уставного капитала концентрируется, как правило, у одного мажоритарного акционера.
Второй подход встречается в правопорядках с распыленной системой владения, где акционеров очень много. Например, почти 100% акций McDonald’s Corporation находятся в свободном обращении. Мажоритарным акционером при такой структуре владения может стать обладатель 20—30% акций, потому что остальные акции распределены среди слишком большого числа миноритарных акционеров, которым сложно согласовать общее решение.
Особенности статуса миноритарных акционеров
Миноритарии обладают меньшими возможностями по управлению компанией. Например, если мажоритарный акционер владеет 50% и еще хотя бы одной акцией и принял какое-то решение, то в большинстве случаев миноритарии не смогут заблокировать принятие этого решения.
Но это не означает, что мажоритарий всегда единолично принимает решения. По некоторым вопросам требуется квалифицированное большинство — 75 или 95% голосов — или вовсе единогласие. В этих случаях, если у миноритария больше 25 или 5% соответственно, решения, для которых требуется квалифицированное большинство, могут быть заблокированы.
Некоторые права у миноритариев возникают только при достижении определенного количества акций. Например, по п. 5 ст. 91 закона «Об акционерных обществах» акционер должен владеть не менее чем 25% голосующих акций общества, чтобы запросить документы бухгалтерского учета.
Какими бывают миноритарии
Чем различаются мажоритарные и миноритарные акционеры
Как было сказано выше, мажоритарные акционеры могут в большей степени влиять на принятие решений в обществе. Но это не значит, что миноритарии вообще не участвуют в управлении. В некоторых случаях, например, требуется квалифицированное большинство для принятия решения, а иногда мажоритарий вообще отстраняется от голосования.
В чем конфликт между мажоритариями и миноритариями. Интересы мажоритария и миноритария могут как совпадать, так и вступать в противоречие. Миноритарий может стремиться к получению сиюминутной прибыли в виде больших дивидендов, а мажоритарий, наоборот, может быть заинтересован в долгосрочном развитии — и решит перенаправить прибыль на открытие новых направлений.
Иногда мажоритарий заинтересован в том, чтобы миноритарий получил меньше, чем должен получить. Для этого мажоритарий может инициировать заключение сделки между обществом и другим подконтрольным мажоритарию юридическим лицом. Такие сделки называются сделками с заинтересованностью и заключаются при соблюдении определенной процедуры.
Права миноритарных акционеров
Объем прав зависит от того, какими акциями и в каком количестве владеет акционер.
Обыкновенные акции. Одна акция предоставляет право требовать выкупа акций обществом в определенных случаях, запрашивать годовые отчеты, протоколы общих собраний акционеров, утвержденные общим собранием акционеров внутренние документы общества, регулирующие деятельность его органов и т. д. Полный перечень того, что может запросить акционер с одной акцией, указан в п. 1 ст. 91 закона «Об акционерных обществах».
Владение 1% акций позволяет запрашивать список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, подавать иск о признании крупной сделки или сделки с заинтересованностью недействительной, требовать получения согласия на совершение таких сделок, запрашивать о них информацию, в том числе отчеты оценщиков об оценке имущества, в отношении которого обществом совершались эти сделки, протоколы заседаний совета директоров.
Владение 2% акций предоставляет право вносить вопросы в повестку дня, выдвигать кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества.
Владение 10% акций позволяет требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.
Владение 25% акций дает право получать протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа общества и документы бухгалтерского учета.
Привилегированные акции. Владельцы привилегированных акций обычно не имеют права голоса на общем собрании акционеров, но есть исключения. Например, владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о внесении в устав общества изменений, ограничивающих права акционеров, реорганизации, ликвидации общества.
В уставе общества должны быть определены размер дивидендов и/или стоимость, выплачиваемые при ликвидации общества по привилегированным акциям каждого типа.
Размер дивиденда и ликвидационная стоимость могут быть выражены в установленной денежной сумме, в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций или в процентах от чистой прибыли. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на дивиденды наравне и в равном размере с владельцами обыкновенных акций.
Определение размера дивидендов в уставе не всегда гарантирует их получение. Например, в одном из определений Конституционный суд РФ указал, что даже если у общества в уставе определен размер дивидендов, подлежащих выплате, и общество получило прибыль, то это не подразумевает обязанность выплатить дивиденды.
Риски миноритарных акционеров
Принудительный выкуп акций у миноритариев. В некоторых случаях акции могут принудительно выкупить без согласия их владельца. Например, если мажоритарный акционер выкупил в результате добровольного предложения 10% акций и стал в итоге владельцем 95% акций.
Корпоративный шантаж миноритариев может преследовать разные цели. Например, миноритариев могут вынудить продать акции по заниженной цене: не платить дивиденды, размыть их долю в уставном капитале или угрожать выводом активов подконтрольным лицам.
Но и миноритарии могут намеренно создавать препятствия работе общества, чтобы общество или мажоритарий выкупили их акции по завышенной стоимости, — это называется гринмейлом.
Гарантии интересов миноритариев
При реорганизации АО в ООО. При любой реорганизации, в том числе в форме присоединения, акционер имеет право требовать выкупа своих акций. Есть условие: нужно проголосовать против или не участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о реорганизации.
Общество обязано проинформировать акционеров о возможности требовать выкупа. Цена выкупа не может быть ниже рыночной и определяется оценщиком.
Если акционер хочет остаться в бизнесе, то он может обменять акции на долю в ООО в том порядке, что определен в решении о реорганизации.
При присоединении у акционеров действует то же право требовать выкупа своих акций. Если миноритарии не требуют выкупа, то их акции конвертируются в акции общества, которое осуществляет присоединение. Порядок и коэффициент конвертации определяются договором о присоединении, который заключается между реорганизуемыми обществами.
При консолидации и дроблении акций. В результате этих процедур меняется количество акций — увеличивается или уменьшается. Например, в обществе 10 000 акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая. При консолидации можно уменьшить количество акций, увеличив номинальную стоимость акции. Допустим, теперь она составляет 2 рубля — тогда количество акций сократится в два раза. Или можно уменьшить номинальную стоимость и увеличить количество акций. Доля в уставном капитале при этом не меняется.
Последствия конфликтов между акционерами
Верховный суд РФ: можно исключить из общества и мажоритарного участника
В новом Обзоре судебной практики по вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах от 25.12.2019 Президиум ВС РФ подчеркнул, что закон не устанавливает ограничений на исключение из общества с ограниченной ответственностью его участника, обладающего более чем 50 процентами долей в уставном капитале общества (п. 8 Обзора).
Яркой иллюстрацией взятой на вооружение судами практики является пример арбитражного дела А76-26127/2016, результатом которого стало исключение из общества мажоритарного участника с долей в уставном капитале 62%.
Суд апелляционной инстанции, согласился с выводами суда первой инстанции о том, что исключение Николая Шарапова из состава участников общества, является единственным возможным правовым способом прекращения причинения вреда обществу.
История вопроса
Челябинская компания «Торгово-производственное предприятие «Элегия», в составе которой находилось три участника: Андрей Наймушин (доля в уставном капитале общества 40%), Владимир Мокров (38%) и Николай Шарапов (22%) с 2002 года занималось сдачей в аренду недвижимого имущества.
В октябре 2013 года Владимир Мокров решает подарить свои 38% доли в бизнесе своему сыну – Ивану. Сделка проходит регистрацию и с 15 октября Иван Мокров становится полноправным участником ТПП «Элегия».
Усмотрев в указанной сделке признаки преступления, в декабре того же года, остальные участники общества обращаются в Управление внутренних дел с целью возбуждения уголовного дела по факту дарения доли и настаивают на приостановлении полномочий нового участника.
Не добившись результата и получив отказ в возбуждении уголовного дела, директор ТПП «Элегия» Наймушин решает воздействовать на оппонента по-другому. Будучи директором общества, он выводит всю недвижимость на 3-е лицо – Александра Нечепорук, с которым имеет совместные коммерческие и общественные интересы. Имущество «продается» Нечепоруку за 25 млн. рублей. Одновременно, Наймушин, оставаясь участником общества, уходит с поста директора и ставит вместо себя бывшего бухгалтера общества.
В результате длительных судебных разбирательств вплоть до Верховного суда РФ (дело № А76-13514/2015) миноритарному участнику удалось добиться признания договора купли-продажи недействительным, однако объекты обществу не вернулись: пока шли судебные тяжбы, г-н Нечепорук, не рассчитавшись с прежним собственником, продал недвижимость своей же компании – обществу «Карлайн-Челябинск».
Параллельно Наймушин, против которого в этот момент рассматривалось дело об исключении из общества, дабы воспрепятствовать исключению, выходит из компании, «подарив» свою долю в размере 40% третьему участнику – Николаю Шарапову, в результате чего доля последнего становится 62%.
Параллельно с делом по оспариванию сделки, в арбитраже шел процесс по исключению мажоритария Николая Шарапова из общества ТПП «Элегия», вина которого уже была доказана в рамках других дел: А76-13514/2015, А76-582/2017, А76-15806/2016, А76-5220/2016.
В итоге Арбитражный суд Челябинской области (дело №А76-26127/2016), которого позднее поддержал Восемнадцатый Арбитражный апелляционный суд, исключил Николая Шарапова из ТПП «Элегия».
В апелляционной жалобе сам Шарапов указывает: «Ввиду того, что Шарапов Н.В. на момент вынесения судом решения является мажоритарным участником общества с долей 62% и с 30.09.2019 года директором общества, его исключение приведет к тому, что общество останется без органа управления, а сам Шарапов фактически лишается возможности законно владеть и пользоваться своей долей».
Уважаемые коллеги, поделитесь опытом: с какими случаями исключения участников сталкивались вы и какие инструменты использовали для разрешения спорных моментов?
Устранение миноритариев в ООО: как сделать и как предотвратить
ООО — самая распространенная форма юридических лиц в России. Это некий промежуточный вид участия в предпринимательской деятельности между объединением только капитала (акционерные общества) и объединением личного, в первую очередь трудового участия (например, производственный кооператив). Именно эта особенность, считают специалисты TaxCoach, и определяет правила исключения какого-либо лица из состава участников ООО, наличие ряда специальных норм, направленных на защиту его интересов.
Например, без согласия всех участников компанию нельзя реорганизовать (для сравнения, в акционерных обществах для принятия такого решения необходимо набрать 75% голосов от участвующих в собрании акционеров). Так защищаются интересы всех участников, в первую очередь, личного участия, учет личного мнения, независимо от доли в уставном капитале.
По этой причине избавиться от участников компании, не принимающих никакого участия в деятельности общества и не претендующих даже на получение прибыли, достаточно сложно.
В качестве примера устранения миноритарных участников (не принимающих особого участия в бизнесе, оставаясь неким «балластом» общества) рассмотрим следующий кейс.
Исходные данные:
ООО «А», 4 активных участника по 24% доли у каждого в уставном капитале. Миноритарный участник с долей 4% принимает участие в общих собраниях, претендует на получение прибыли. Значимых активов на Обществе нет, но в обозримом будущем планируется приобретение производственной недвижимости. Уставный капитал 10000 рублей. Директор — один из мажоритариев. Устав стандартный (скопированные положения закона об ООО). Задача: исключить миноритария из состава участников Общества, поскольку появилась достоверная информация о его намерении передать свою долю третьему лицу, абсолютно нежелательному для мажоритарных участников (напоминаем, что устав стандартный, а следовательно, есть возможность беспрепятственного дарения доли третьему лицу, решение же об изменении устава принимается единогласно).
Возможный вариант:
Шаг 1
Под предлогом создания в бизнесе компании «Хранитель активов» (подробнее здесь Хранитель активов — имущественный базис бизнеса), на которую в будущем и будет приобретаться недвижимое имущество, всеми участниками создается новое ООО. Данное решение вполне логично: обезопасить имущество от операционной деятельности, и не встретит никакого сопротивления со стороны миноритария. Уставный капитал ООО «Хранитель активов» — 20 000 рублей (одну часть — 10 000 руб. обязаны оплатить деньгамиПункт 2 ст. 66.2 Гражданского кодекса РФ и п. 1 ст. 14 ФЗ «Об ООО», а вторую часть — 10 000 руб. вправе оплатить имущественными правамист. 15 ФЗ «Об ООО»). При этом оплата участниками второй части долей уставного капитала в новой компании происходит своими же долями в компании «А«1.
Шаг 2
ООО «Хранитель активов» должно приобрести (либо безвозмездно получить от своих участников — физических лиц, например через вклад в имущество) любое имущество, стоимостью более 30 тыс. рублей. Таким образом, стоимость доли в ООО «А» будет составлять менее 25% от стоимости всего имущества ООО «Хранитель активов».
Шаг 3
Устав компании «Хранитель активов» такой же стандартный, как и в компании «А». Это, опять же, не должно вызвать никаких подозрений миноритарного участника.
Учитывая, что от имении ООО «Хранитель активов», как участника ООО «А», решение принимает директор первого общества, ООО «Хранитель активов» в лице директора — мажоритария принимает решение о продаже 100% доли некому заблаговременно созданному непубличному акционерному обществу. Акционером(-ами) АО изначально является титульный владелец (несколько таких лиц) от мажоритариев, а после завершения сделки — сами мажоритарии, которых не видно в ЕГРЮЛ (в ЕГРЮЛ отражается только учредитель Акционерного общества, последующий переход прав на акции фиксирует Реестродежатель АО).
Доля в ООО «А» равна 10 тысячам рублей, что составляет 20% балансовой стоимости имущества ООО «Хранитель активов». Такая сделка не является для Общества крупной. Поэтому одобрения общим собранием участников этого общества сделки по отчуждению (продаже) доли, совершенной директором, не потребуется.
Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство и так далее) цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»
При этом, акционером(-ами) АО изначально должно стать независимое от мажоритаев лицо, либо несколько таких лиц, чтобы сделка по купле-продаже доли в ООО не попала в разряд сделок с заинтересованностью, о заключении которой необходимо будет уведомить миноритария.
1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
ст. 45 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»
После завершения сделки акционерами АО станут мажоритарные участники.
Таким образом, 100% участником ООО «А» станет АО с крупными участниками. Миноритарный участник останется в составе участников «пустого» ООО «Хранитель активов».
Если же этого не было сделано и Устав новой компании уже принят в стандартном варианте, без особых условий, миноритарий может обжаловать сделку купли-продажи долей в компании «А» в арбитражном суде с требованием признания её недействительной. Основанием для такого иска может быть нарушение порядка совершения крупных сделок и/или сделок с заинтересованностью, закрепленных в Законе «Об ООО».
Срок исковой давности по таким заявлениям 1 год, но течь он начинает с момента, когда миноритарий узнал о её совершении.
Также действия директора ООО «Хранитель активов», ущемляющие интересы одного из участников, могут стать основанием для взыскания с него убытков. Их размер можно оценить как уменьшение действительной стоимости доли миноритария. Другим основанием для взыскания убытков в интересах самого «Хранителя активов» может стать факт причинения вреда обществу сделкой по отчуждению доли в дочерней компании (см. ст. 53.1 ГК РФ).
Однако нежелательно доводить ситуацию до такой конфликтной стадии. Этому способствует предварительная фиксация «правил игры» в корпоративном договоре, в том числе условий о прекращении участия кого-либо из участников в определенных случаях. А инициатором заключения такого договора может выступить как миноритарий, так и основной участник.