что такое зачетная неустойка
Что такое зачетная неустойка
Согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
61. Если размер неустойки установлен законом, то в силу пункта 2 статьи 332 ГК РФ он не может быть по заранее заключенному соглашению сторон уменьшен, но может быть увеличен, если такое увеличение законом не запрещено. Например, не допускается увеличение размера неустоек, установленных частью 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации за несвоевременное и/или неполное внесение лицами платы за жилое помещение и коммунальные услуги.
62. В случае нарушения основного обязательства обязательство по уплате законной неустойки может быть прекращено предоставлением отступного (статья 409 ГК РФ), новацией (статья 414 ГК РФ) или прощением долга (статья 415 ГК РФ), содержащихся в том числе в мировом соглашении.
63. Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме по правилам, установленным пунктами 2, 3 статьи 434 ГК РФ, независимо от формы основного обязательства (статья 331 ГК РФ).
Несоблюдение письменной формы такого соглашения влечет его ничтожность (пункт 2 статьи 162, статья 331, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).
64. Недействительность соглашения, из которого возникло основное обязательство, по общему правилу, влечет недействительность соглашений о мерах гражданско-правовой ответственности за нарушение этого обязательства, в том числе о неустойке.
Соглашением сторон может быть предусмотрена неустойка на случай неисполнения обязанности по возврату имущества, полученного по недействительной сделке. Недействительность или незаключенность договора, в связи с которым заключено соглашение о такой неустойке, в том числе когда оно включено в договор в виде условия (оговорки), по смыслу пункта 3 статьи 329 ГК РФ, сама по себе не влечет недействительности или незаключенности условия о неустойке.
Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.
При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.
66. По общему правилу, если при расторжении договора основное обязательство прекращается, неустойка начисляется до момента прекращения этого обязательства (пункт 4 статьи 329 ГК РФ). Например, отказ продавца от договора купли-продажи транспортного средства, проданного в рассрочку, прекращает обязательство покупателя по оплате товара и, соответственно, освобождает его от дальнейшего начисления неустойки за просрочку оплаты товара (пункт 2 статьи 489 ГК РФ).
Если при расторжении договора основное обязательство не прекращается, например, при передаче имущества в аренду, ссуду, заем и кредит, и сохраняется обязанность должника по возврату полученного имущества кредитору и по внесению соответствующей платы за пользование имуществом, то взысканию подлежат не только установленные договором платежи за пользование имуществом, но и неустойка за просрочку их уплаты (статья 622, статья 689, пункт 1 статьи 811 ГК РФ).
Равным образом, в случае отказа потребителя от исполнения договора купли-продажи ввиду обнаружения недостатков в переданном по договору товаре обязательство продавца по уплате неустойки сохраняется до момента возврата продавцом уплаченной за товар суммы (статья 22, пункт 1 статьи 23 Закона о защите прав потребителей).
67. Если договором установлена неустойка за неисполнение обязанностей, связанных с последствиями прекращения основного обязательства, то условие о неустойке сохраняет силу и после прекращения основного обязательства, возникшего на основании этого договора (пункт 3 статьи 329 ГК РФ).
68. Окончание срока действия договора не влечет прекращение всех обязательств по договору, в частности обязанностей сторон уплачивать неустойку за нарушение обязательств, если иное не предусмотрено законом или договором (пункты 3, 4 статьи 425 ГК РФ).
Неустойка за просрочку исполнения обязательств по договору
Неустойка за неисполнение обязательств по договору: общие вопросы
Основной нормативный документ, где освещаются положения о неустойке, — Гражданский кодекс РФ. В главе 23 § 2 ГК РФ дано определение рассматриваемого термина, а также условия применения этого вида ответственности.
Неустойкой (пенями, штрафом) признается (п. 1 ст. 330 ГК РФ) определенная с согласия контрагентов по сделке или на законодательном уровне денежная сумма, подлежащая оплате должником при несоблюдении условий, некачественном выполнении или просрочке выполнения обязательств.
Соответственно, неустойка возможна двух видов:
Кроме того, исходя из толкований, данных в постановлении Пленума Верховного суда РФ «О применении судами некоторых положений ГК РФ…» от 24.03.2016 № 7, штрафные санкции возможны в виде (п. 60):
В зависимости от способа зачета понесенного ущерба неустойка делится:
Размер неустойки за неисполнение условий договора
Величина законной неустойки определяется в законодательных актах. Если размер неустойки за неисполнение обязательств по договору нормативно не установлен, стороны сделки вправе назначить его самостоятельно.
ВАЖНО! В соответствии со ст. 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть оформлено письменно.
Исходя из пояснений, данных в п. 63 постановления № 7, письменно оформленный документ о неустойке должен соответствовать требованиям, перечисленным в пп. 2, 3 ст. 434 ГК РФ. Если соглашение о базовом обязательстве признано недействительным, это подразумевает недействительность и соглашения о пени или штрафе (п. 64 постановления № 7).
Однако если заключено соглашение о неустойке, в котором определено, что она выплачивается в случае невыполнения обязательств по возврату имущества, в связи с недействительностью сделки, то недействительность или незаключение основного договорного документа не влечет недействительность условий о неустойке (абз. 2 п. 64).
На практике вид, величину и порядок истребования неустойки согласовывают непосредственно в соглашении. Величина неустойки устанавливается в виде процента от суммы обязательства. Законодательных ограничений по размеру процента неустойки за неисполнение обязательств по договору нет.
Разъяснения экспертов по различным аспектам применения неустойки вы найдете в КонсультантПлюс. Например, ответ на вопрос, может ли сумма неустойки за нарушение сторонами своих обязательств по договору превысить сумму основного долга. Если у вас еще нет доступа к правовой системе, пробный полный доступ можно получить бесплатно.
Процент неустойки по законодательству
Законная неустойка (ст. 332 ГК РФ) позволяет требовать уплаты штрафных санкций за невыполнение параметров сделки независимо от того, предусмотрен такой вариант соглашением между контрагентами или нет.
На законодательном уровне неустойка установлена для широкого круга гражданско-правовых отношений. К примеру:
Изменение размера законной неустойки
Согласно п. 2 ст. 332 ГК РФ размер неустойки, установленной законом, может быть увеличен по согласованию сторон, если нет запрета на это. Пленум ВС РФ в постановлении № 7 разъясняет, что, несмотря на отсутствие указаний на это в ГК РФ, законная неустойка за невыполнение условий договора не может быть снижена по волеизъявлению сторон сделки (п. 61).
Помимо этого, в постановлении № 7 приводится частный случай, когда повышение законной неустойки невозможно.
Увеличение установленной законом неустойки не допускается в отношении санкций, предусмотренных ч. 14 ст. 155 ЖК РФ за просрочку или неполную оплату коммунальных услуг. На этих разъяснениях формируется судебная практика (к примеру, определение Верховного суда РФ от 12.10.2017 по делу № 305-ЭС17-10359, А40-51128/2016).
Кроме того, в п. 62 постановления № 7 конкретизируется, что если базовое обязательство нарушено, то обязанность выплатить законную неустойку может быть исполнена:
При этом способ прекращения обязательства по выплате неустойки может быть определен и в мировом соглашении.
Определенная на законодательном уровне неустойка может быть снижена судом в соответствии с положениями ст. 333 ГК РФ (п. 78 постановления № 7), то есть в случаях, когда подлежащая уплате сумма явно не соответствует принципу разумности.
Взыскание неустойки по договору
Истребование неустойки возможно как в добровольном, так и в судебном порядке. На практике эта мера ответственности применяется, как правило, через суд.
При этом истцу необходимо приложить к исковому заявлению документ с расчетом требуемой с ответчика неустойки. Период, за который следует произвести расчет, определяется следующим образом:
В резолютивной части судебного решения указывается суммарная величина неустойки, рассчитанная на момент вынесения решения. В дальнейшем, после вступления решения в законную силу, сумма неустойки взыскивается в рамках процедуры исполнительного производства приставом-исполнителем.
Процент за пользование чужими денежными средствами и неустойка
Не следует путать проценты за пользование чужими денежными средствами с неустойкой. Их отличает то, что проценты взыскиваются в случае, если одна из сторон сделки неправомерно удерживает деньги, принадлежащие или причитающиеся другой стороне. Соответственно речь идет исключительно о денежных обязательствах.
Порядок взыскания таких процентов определен в ст. 395 ГК РФ. Величина процента за пользование чужими денежными средствами определяется с учетом ключевой ставки Банка России, действовавшей в те или иные периоды нарушения обязательств.
Однако в договоре возможно прописать увеличенный размер процента, по сравнению с размером ключевой ставки ЦБ РФ. Если иной диапазон процентов установлен соглашением сторон или законом, проценты за использование чужих денежных средств взыскиваются в ином размере, соответственно, ключевая ставка не применяется.
Таким образом, неустойка представляет собой заранее согласованную возможность материального стимулирования к соблюдению и исполнению условий договора.
Статья 330. Понятие неустойки
1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
2. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
Комментарий к ст. 330 ГК РФ
1. Универсальное значение неустойки состоит в том, что она способна обеспечить исполнение любого, в том числе неденежного, обязательства. С ее помощью возможно обеспечение как регулятивного (например, обязательства страхователя уплатить страховую премию), так и охранительного обязательства (например, обязательства страховщика произвести страховую выплату).
К неустойке прибегают и для обеспечения исполнения обязанностей, которые не подпадают под понятие обязательства. Судебной практике известны случаи взыскания установленной договором неустойки за нарушение обязанности заемщика предоставить банку бухгалтерскую отчетность, обязанности поставщика передать покупателю товарную накладную, обязанности абонента соблюдать режим потребления электроэнергии и т.д. Поскольку перечисленные обязанности не опосредуют перемещение имущества или иных результатов труда, они не являются обязательственными в смысле ст. 307 ГК, в силу чего предписания о неустойке применяются в этих случаях по аналогии (п. 1 ст. 6 ГК).
2. Неустойку уплачивает должник по обеспечиваемому обязательству. Если оно обеспечено еще и другими способами (например, залогом имущества третьего лица или поручительством), то неустойка может уплачиваться за счет имущества третьих лиц (например, залогодателя или поручителя) с последующим возмещением их потерь должником (ст. 337, п. 2 ст. 363, п. 1 ст. 399 ГК).
Неустойка уплачивается кредитору по обеспечиваемому обязательству. По условиям договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК) неустойка за нарушение обязательства перед третьим лицом может быть уплачена стороне этого договора, а не третьему лицу.
3. Право требовать уплаты неустойки (притязание на неустойку) возникает при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного неустойкой обязательства. В силу п. 2 комментируемой статьи уплата неустойки исключается, если должник не несет ответственности за нарушение обязательства (ст. 401 ГК).
5. Обеспечительное действие неустойки заключается в том, что необходимость ее уплаты побуждает должника к надлежащему исполнению обязательства. После того как обязательство нарушено, неустойка утрачивает свой обеспечительный характер.
6. Пункт 3 ст. 396 ГК устанавливает, что неустойка может быть установлена в качестве отступного (ст. 409 ГК). Однако это предписание является ошибочным (см.: Крашенинников Е.А. К проблематике представления вместо исполнения // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2002. Вып. 9. С. 39). Соглашение о неустойке представляет собой обязательственный договор, поскольку оно направлено на установление обязательства по уплате неустойки (см. коммент. к ст. 331 ГК), тогда как соглашение о предоставлении отступного, как это верно отмечено в п. 1 письма ВАС N 102, не порождает никаких обязательств.
7. Арбитражные суды придерживаются взгляда, что при расчете неустойки за просрочку оплаты товаров (работ, услуг) величиной, от которой рассчитывается процент неустойки, является сумма задолженности без включения в нее косвенных налогов, а именно НДС и акциза (см., например, Постановление ФАС ЦО от 19 июня 2006 г. N А62-9913-05; Постановление ФАС ПО от 20 мая 2008 г. N А57-14981/07-36). Этот взгляд обосновывается тем, что обязанности по уплате НДС и акциза в составе цены являются элементами публичных правоотношений, вследствие чего гражданское законодательство к ним неприменимо. Представляется, однако, что обязанность оплатить стоимость товаров (работ, услуг) по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК), включающей НДС и акциз, является гражданско-правовой. Иначе пришлось бы заключить, что кредитор имеет против должника два разных требования: гражданско-правовое об уплате цены без включения косвенных налогов и налогово-правовое об уплате НДС и акциза. Но предписания Кодекса о сроке, месте и субъектах исполнения, уступке требования, залоге, прощении долга, зачете и т.д. применяются к обязательству в целом, а не к какой-то его части, не включающей в себя сумму косвенных налогов. Поэтому указанный выше взгляд арбитражных судов следует признать не соответствующим законодательству.
8. Будучи способом обеспечения исполнения обязательства (п. 1 ст. 329 ГК), неустойка в то же время представляет собой меру гражданско-правовой ответственности (п. 2 ст. 330 ГК). О соотношении обязанности к уплате неустойки и обязанности к возмещению убытков говорится в ст. 394 ГК. Соотношение между неустойкой за просрочку денежного обязательства и процентами за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК) определено в абз. 2 п. 6 Постановления ВС и ВАС N 13/14 следующим образом: кредитор может по своему выбору предъявить требование об уплате либо неустойки, либо процентов, если иное прямо не предусмотрено законом или договором.
9. Особенности начисления и уплаты неустойки несостоятельным должником определяются Законом о банкротстве. Так, согласно абз. 3 п. 1 ст. 126 этого Закона с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней) по всем видам задолженности должника. В соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 95 Закона о банкротстве при введении моратория не начисляются неустойки (штрафы, пени) за нарушение денежных обязательств должника, за исключением обязательств, возникших после принятия заявления о признании должника банкротом, а также подлежащие уплате по ним неустойки (штрафы, пени).
Судебная практика по статье 330 ГК РФ
Удовлетворяя иск, суды руководствовались статьями 309, 310, 329, 330, 332, 333, 401, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и исходили из отсутствии оснований для освобождения ответчика от ответственности за несвоевременную оплату поставленной истцом электроэнергии.
Руководствуясь статьей 239 Кодекса, статьями 12, 330 Гражданского кодекса, разъяснениями, изложенными в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 N 96 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов», суды, отказывая в удовлетворении заявления, исходили из того, что решением третейского суда нарушен такой основополагающий принцип российского права, как принцип соразмерности гражданско-правовой ответственности, которая по общему правилу не может быть направлена на обогащение кредитора, а призвана компенсировать ему возможные убытки и восстановить нарушенные права.
Руководствуясь статьей 239 Кодекса, статьями 12, 330 Гражданского кодекса, разъяснениями, изложенными в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 N 96 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов», суды, отказывая в удовлетворении заявления, исходили из того, что решением третейского суда нарушен такой основополагающий принцип российского права, как принцип соразмерности гражданско-правовой ответственности, которая по общему правилу не может быть направлена на обогащение кредитора, а призвана компенсировать ему возможные убытки и восстановить нарушенные права.
В кассационной жалобе, поданной в Верховный Суд Российской Федерации, заявитель просит постановления судов апелляционной и кассационной инстанций отменить, ссылаясь на существенное нарушение положений статей 309, 310, 330, 431 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу части 1 статьи 291.11 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены или изменения Судебной коллегией Верховного Суда Российской Федерации судебных актов в порядке кассационного производства являются существенные нарушения норм материального права и (или) норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод, законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
Удовлетворяя иск, суды руководствовались статьями 310, 330, 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» и, исследовав и оценив представленные по делу доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришли к выводу об обязанности ответчика, в управление которого переданы помещения, оплатить поставленные истцом в эти помещения услуги водоотведения.
Принимая обжалуемые судебные акты, суды, руководствуясь положениями статей 309, 310, 330, 478, 525, 526 Гражданского кодекса Российской Федерации, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, установив факт поставки оборудования, не соответствующего техническим требованиям и аукционной документации, пришли к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения первоначального иска и отказа в удовлетворении встречного иска.
Исследовав обстоятельства спора и представленные доказательства, суды установили неправильное указание массы груза в накладной как основание для взыскания с ответчика (грузоотправителя) неустойки с учетом критериев для уменьшения, поэтому удовлетворили иск в соответствии со статьями 309, 310, 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Удовлетворяя иск, суды руководствовались статьями 330, 333, 784, 785, 792, 793 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 97 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» и, исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами доказательства, пришли к выводу об отсутствии оснований для освобождения дороги (перевозчик) от ответственности за просрочку в доставке порожних вагонов.
Принимая обжалуемый судебный акт, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статей 309, 310, 329, 330, 486, 506, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, установив факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате поставленного и принятого товара, приняв во внимание частичную оплату товара, пришел к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения иска.
Удовлетворяя иск, суды руководствовались статьями 310, 330, 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» и, исследовав и оценив представленные по делу доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришли к выводу об обязанности ответчика, в управление которого переданы помещения, оплатить поставленные истцом в эти помещения услуги водоотведения.
Что такое зачетная неустойка
Неустойка в настоящее время является одним из самых распространенных способов обеспечения обязательства. Вместе с тем на практике по-прежнему возникает много вопросов, связанных с ней: как установить в договоре? как ее рассчитать и взыскать? в чем отличие пени от штрафа?
Важно не только уметь рассчитать неустойку, но ее еще нужно уметь взыскать. Читайте как это сделать:
Что такое неустойка и зачем она нужна
В соответствии с п. 1 ст. 311 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Неустойка зависит от основного, обеспеченного ею обязательства и не может существовать как самостоятельное обязательство (т.е. имеет акцессорный характер). Так, к примеру, в случае признания основного обязательства недействительным обязательство по уплате неустойки также является недействительным.
Исходя из положений ГК о неустойке и сложившейся практики ее установления и взыскания, полагаем возможным выделить следующие функции неустойки:
Какие виды неустойки бывают?
Классификация в зависимости от источника:
1) Законная неустойка – неустойка, взыскание которой предусмотрено законодательными актами. Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п. 1 ст. 313 ГК).
Пример
Согласно п. 2 ст. 32 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей» за нарушение сроков устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги) исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку в размере одного процента цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – в размере одного процента общей цены заказа.
Допускается изменение размера законной неустойки по соглашению сторон, если законодательство этого не запрещает. Соответственно, запрет изменения размера законной неустойки должен быть прямо указан в законодательстве. Если же такой запрет отсутствует, то размер неустойки может быть изменен.
Пример
Согласно подп. 1.3 п. 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 28.02.2005 № 221 «О дополнительных мерах по обеспечению расчетов за мясную и молочную продукцию и внесении дополнений и изменения в некоторые постановления Правительства Республики Беларусь» не допускается уменьшение размера неустойки, определенного п. 2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 31.07.2003 № 1014 «О расчетах за мясную и молочную продукцию».
В соответствии с п. 87 Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450, по соглашению сторон установленные настоящими Правилами размеры ответственности могут быть увеличены.
Изменение размера неустойки, установленного законодательством, возможно как путем изменения правил ее исчисления (например, дневной ставки неустойки), так и путем установления максимального предела взыскания неустойки (к примеру, не более 20 % от общего размера задолженности).
2) Договорная неустойка – неустойка, взыскание которой предусмотрено условиями договора.
С учетом положений о свободе договора стороны вправе самостоятельно определять размер и порядок расчета неустойки, устанавливаемой за нарушение обязательства.
При включении в договор условия о неустойке необходимо учитывать следующее:
Гражданское законодательство допускает совершение сделок как в письменной, так и в устной форме. В свою очередь, в отношении формы соглашения о неустойке устанавливаются определенные строгие требования – оно должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ч. 1 ст. 312 ГК). При несоблюдении письменной формы соглашение о неустойке является недействительным (ч. 2 ст. 312 ГК);
При формулировании положений о неустойке в договоре следует также учитывать, что установление высокого размера неустойки не обязательно предполагает ее полное взыскание в случае нарушения обязательств. Неустойка не должна являться способом обогащения для кредитора.
В силу ст. 314 ГК, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. По этой причине изначальное установление в договоре чрезмерно высокого размера неустойки не является оправданным;
При формулировании условия договора о неустойке необходимо четко определить то нарушение, за которое подлежит уплате неустойка. Так, например, если в договоре установлена неустойка за «отказ от оплаты поставленного товара», она не может быть применена, если стороной допущена просрочка оплаты. Неустойка, установленная в договоре подряда, предусматривающем выполнение работ по этапам, за «просрочку срока выполнения работ, предусмотренных настоящим договором», не всегда может быть применена, если нарушен срок выполнения конкретного этапа работ, а не окончательный срок выполнения всех работ в целом;
Порядок расчета неустойки также должен быть определен договором.
Так, арифметической базой для расчета неустойки в договоре может выступать:
Отсутствие четко прописанного порядка расчета неустойки может привести к признанию соглашения о неустойке незаключенным и, следовательно, к невозможности взыскания неустойки в целом, либо в случае судебного спора – к уменьшению или увеличению размера присуждаемой неустойки по сравнению с тем размером, на который рассчитывала сторона.
Пример
Условие договора: «В случае просрочки оплаты поставленного товара Покупатель выплачивает Продавцу пеню в размере 0,1 % от стоимости поставленного товара, но не более 10 % от общей стоимости поставленного товара».
Хотя, вероятнее всего, стороны и намеревались в данном случае закрепить в законе текущую (или так называемую в теории мандаторную) неустойку, взимаемую за каждый день просрочки исполнения обязательства (об этом свидетельствует закрепление в договоре правила об ограничении ее максимального размера), недостаток юридической техники привел к тому, что при буквальном прочтении формулировки договора может быть начислена неустойка только в размере 0,1 % от стоимости.
Классификация неустойки в зависимости от ее соотношения с убытками:
Неустойка по общим правилам является зачетной, если в законодательстве или договоре прямо не предусмотрено иное.
Пример
Неустойка за нарушение обязательства составляет 100 руб., убытки за нарушение этого же обязательства – 150 руб. Следовательно, при зачетной неустойке с лица, нарушившего обязательство, можно взыскать 100 руб. неустойки и 50 руб. убытков (150 минус 100);
Неустойка является штрафной, если это прямо предусмотрено законодательством или договором. Устанавливая штрафную неустойку, нормы законодательства или условия договоров либо прямо используют термин «штрафная», либо предусматривают, что убытки за неисполнение обязательства взыскиваются в полном объеме, независимо от суммы неустойки.
Пример
Пунктом 2 ст. 15 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей» предусмотрено, что убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полном объеме сверх неустойки, установленной законодательством или договором.
В ситуации, аналогичной приведенной выше, с лица, нарушившего обязательство, при штрафной неустойке можно взыскать 100 руб. неустойки и 150 руб. убытков.
Как и в случае со штрафной неустойкой, неустойка является альтернативной, если это прямо предусмотрено законодательством или договором.
Пример
В ситуации, аналогичной приведенной выше, с лица, нарушившего обязательство, при альтернативной неустойке можно взыскать либо 100 руб. неустойки, либо 150 руб. убытков.
Как и в случае со штрафной и альтернативной неустойкой, неустойка является исключительной, если это прямо предусмотрено законодательством или договором.
Пример
В ситуации, аналогичной приведенной выше, с лица, нарушившего обязательство, при исключительной неустойке можно взыскать лишь 100 руб. неустойки. Убытки взысканию не подлежат.
При определении размера неустойки следует учитывать, что законодательством или договором также может быть установлена ограниченная ответственность (ст. 371, п. 2 ст. 365 ГК), когда убытки в части, не покрытой неустойкой, либо сверх нее, либо вместо нее могут быть взысканы до установленных ограничением пределов.
Как правильно рассчитать неустойку?
В зависимости от порядка расчета в договорной практике выделяют следующие виды неустойки:
1) Пеня – «текущая» неустойка, которая рассчитывается исходя из дней просрочки исполнения обязательства.
Пеня рассчитывается по формуле:
Сумма, на которую начисляется пеня X количество дней просрочки X ставка пени
Пример:
3 июня 2015 г. по договору поставки покупателю согласно товарно-транспортной накладной был поставлен товар на сумму 19 000 руб. Покупатель должен произвести оплату с отсрочкой платежа в течение 20 дней с даты поставки товара.
Дата надлежащей оплаты товара в данном случае – 23 июня 2015 г. (3 июня 2015 г. + 20 дней).
Следовательно, с 24 июня 2015 г. начинается просрочка исполнения покупателем своих обязательств.
5 октября 2015 г. покупатель осуществил частичный платеж в размере 100 руб. Оставшаяся часть цены товара покупателем не оплачена.
В договоре содержится условие, согласно которому за несвоевременное или неполное перечисление денежных средств в сроки, предусмотренные договором, покупатель выплачивает поставщику пеню в размере 0,15 % от суммы не оплаченного в срок товара за каждый день просрочки платежа.
Претензия об уплате цены товара и пени предъявляется покупателем 19 ноября 2015 г.
Таким образом, общая сумма пени составляет 4 239,75 руб.
При расчете пени нужно обращать внимание на следующее:
Неправильное исчисление периода просрочки является одной из наиболее частых ошибок при предъявлении требования о взыскании пени. Началом периода просрочки считается первый день нарушения сроков исполнения обязательства.
В соответствии с п. 1 ст. 295 ГК если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.
Гражданским законодательством допускается определение сроков как периодом времени – годами, месяцами, неделями, днями или часами, так и календарной датой (п. 1 ст. 191 ГК).
В соответствии с п. 1 ст. 193 ГК срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. При этом полгода считаются равными соответствующим 6 месяцам и к сроку, определенному в полгода, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами.
К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным 3 месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года (п. 2 ст. 193 ГК).
Согласно п. 3 ст. 193 ГК срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок, определенный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным 15 дням.
Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока (п. 4 ст. 193 ГК).
Пример
В соответствии с договором займа заем предоставляется сроком по 29 января 2016 г. (т.е. вернуть такой заем заемщик должен не позднее 29 января 2016 г.).
Следовательно, первый день просрочки исполнения заемщиком своих обязательств – 30 января 2016 г.
Пример
Условиями договора поставки установлена отсрочка оплаты поставленного товара – 30 календарных дней с даты передачи товара. Товар передан 17 августа 2015 г., следовательно, оплата должна быть произведена не позднее 16 сентября 2015 г.
Таким образом, с 17 сентября 2015 г. начинается просрочка исполнения покупателем обязанности по поставке товара.
Необходимо обращать внимание на то, что если последний день надлежащего исполнения обязательства выпадает на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 194 ГК).
Пример
Срок оплаты услуг перевозчика согласно условиям договора – в течение 3 дней с момента получения счета. Счет был получен 4 мая 2016 г. Окончание 3-дневного срока выпадает на 7 мая 2016 г. (суббота), следовательно, срок надлежащего исполнения переносится на ближайший рабочий день. Поскольку 8 мая 2016 г. – воскресенье, а 9 мая 2016 г. – выходной день, то последний день срока оплаты – 10 мая 2016 г.
Таким образом, просрочка оплаты начинается с 11 мая 2016 г.
Нередко обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок.
В таком случае в силу абз. 1 п. 2 ст. 295 ГК такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.
При этом для определения начала периода просрочки следует руководствоваться п. 2 ст. 295 ГК, согласно которому обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в 7-дневный срок со дня поступления письменного требования кредитора о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из акта законодательства, условий обязательства или существа обязательства.
Соответственно, если срок исполнения обязательства не установлен ни договором, ни законодательством, то кредитору следует предъявить к должнику письменное требование об исполнении обязательств, подписанное уполномоченным должностным лицом кредитора.
Требование необходимо направить заказной корреспонденцией, предполагающей фиксацию даты ее доставки. С момента получения требования должником начинает течь 7-дневный срок для исполнения обязательства. После истечения 7-дневного срока, исчисляемого со дня получения требования должником, начитает течь просрочка исполнения им обязательства.
Однако следует обращать внимание, что существуют исключения из данного правила. К примеру, если в договоре поставки не установлен срок оплаты поставленного товара и не указан порядок его определения, а расчеты производятся платежными поручениями, оплата должна быть произведена непосредственно после передачи продавцом товара. Просрочка покупателя наступает по истечении установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (п. 1 ст. 456 ГК, п. 14 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров»);
Договоры могут по-разному устанавливать сумму, на которую начисляется пеня. Так, основанием для исчисления пени может быть просроченный платеж, неоплаченная сумма обязательства, вся сумма обязательства, полная цена договора и т.д.
Пример 1
Согласно условиям договора поставки оплата поставленного товара должна быть произведена в течение 5 банковских дней после поставки товара.
Товар общей стоимостью 2 000 руб. был поставлен 30 марта 2017 г. Соответственно, оплата должна была быть произведена не позднее 6 апреля 2017 г. (срок исполнения обязательства по договору исчисляется в банковских, т.е. в рабочих днях). Первый день просрочки – 7 апреля 2017 г. 10 апреля 2017 г. покупатель произвел частичную оплату в размере 300 руб. В соответствии с условиями договора за просрочку оплаты товара покупатель обязан уплатить продавцу пеню в размере 0,2 % от не оплаченного в срок платежа за каждый день просрочки.
Основанием для исчисления пени выступает неоплаченный платеж, поэтому количество дней просрочки рассчитывается с первого дня просрочки всей суммы обязательства до даты уплаты каждого платежа.
Таким образом, общая сумма пени составляет 186 руб.
Пример 2
По договору поставки 6 февраля 2017 г. был поставлен товар общей стоимостью 4 500 руб. Согласно условиям договора оплата должна быть произведена не позднее 8 февраля 2017 г. Первый день просрочки – 9 февраля 2017 г. 15 марта 2017 г. покупатель произвел частичную оплату в размере 150 руб., 22 марта 2017 г. покупатель произвел частичную оплату в размере 200 руб.
В соответствии с условиями договора за несвоевременное или неполное перечисление денежных средств в сроки, предусмотренные договором, покупатель выплачивает поставщику штрафную неустойку в размере 0,15 % от стоимости не оплаченного в срок товара за каждый день просрочки.
Исходя из сформулированных в договоре условий об основаниях и правилах исчисления штрафной неустойки последняя в данном случае является текущей. Основанием для расчета неустойки является стоимость не оплаченного в срок товара, поэтому количество дней просрочки рассчитывается по периодам просрочки от платежа к платежу. Стоимость неоплаченного товара уменьшается после каждого платежа.
Таким образом, общий размер неустойки составляет 711,45 руб.
2) Штраф – неустойка, которая уплачивается в установленной твердой сумме за определенное нарушение и не зависит от длительности периода просрочки исполнения обязательства.
Штраф может быть определен в конкретной денежной сумме либо в процентах к определенной «базе», от которой он исчисляется.
В последнем случае штраф рассчитывается по формуле:
Сумма, исходя из которой определяется основание штрафа Х ставка штрафа
Пример
22 мая 2017 г. был поставлен товар стоимостью 1 800 руб. Оплата должна была быть произведена не позднее 24 мая 2017 г. Покупатель не осуществил оплату. Согласно п. 10.5 договора за нарушение установленного в спецификации срока оплаты покупатель уплачивает поставщику штраф в размере 10 % от не оплаченной в срок суммы.
Расчет штрафа на 30 мая 2017 г.:
1 800 (неоплаченная сумма) х 10 % = 180 руб.
Таким образом, штраф за нарушение сроков оплаты товара составит 180 руб.
В целом деление неустойки на штраф и пеню выработано договорной практикой и является условным. В ст. 311 ГК термины «неустойка», «штраф», «пеня» упоминаются как синонимы. Использованный в договоре для обозначения неустойки термин (неустойка, штраф или пеня) не предопределяет порядок ее расчета.
Так, стороны могут в договоре определить неустойку как штраф, но установить при этом порядок его расчета как текущую (мораторную) неустойку, либо наоборот, определить меру ответственности как пеню, но при этом установить ее размер в твердой денежной сумме. По этой причине при расчете неустойки необходимо руководствоваться закрепленными в законодательстве или в договоре правилами ее расчета, а не термином, используемым для обозначения вида неустойки.
Неустойка и проценты за пользование чужими денежными средствами
По своей правовой природе проценты носят зачетный характер по отношению к убыткам (п. 2 ст. 366 ГК).
Как соотносятся проценты и неустойка?
Согласно ч. 2 п. 6 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление № 1) наряду с начислением процентов на основании ст. 366 ГК законодательством или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пеню) за просрочку исполнения денежного обязательства.
Таким образом, законодательством допускается одновременное взыскание за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательств как предусмотренной законодательством или договором неустойки, так и процентов за пользование чужими денежными средствами.
При этом в силу п. 28 постановления № 1 предусмотренные п. 1 ст. 366 ГК проценты подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств (первоначальную сумму основного обязательства). На сумму неустойки или процентов проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются.
Как взыскать неустойку?
Уплата неустойки возможна в добровольном порядке, однако это является достаточно редким явлением. Как правило, для взыскания неустойки кредиторы должны обращаться в суд или иной юрисдикционный орган.
Требование о взыскании неустойки может быть заявлено либо совместно с суммой основного долга, либо после взыскания (уплаты) основного долга. Не допускается взыскание неустойки, если сумма основного долга не была погашена или взыскана.
Принудительное взыскание неустойки возможно следующими способами:
Обращение к нотариусу за совершением исполнительной надписи является наиболее оперативным способом взыскания неустойки, поскольку, как правило, нотариус совершает исполнительную надпись в день обращения.
Для взыскания неустойки путем совершения исполнительной надписи нотариуса такая возможность должна быть предусмотрена законодательными актами.
В силу п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» (далее – Указ № 366) нотариусы с соблюдением порядка и условий, предусмотренных законодательными актами, совершают исполнительные надписи по требованиям юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) о взыскании задолженности по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения, неустойки (штрафа, пени) в связи с такой задолженностью, если ее уплата предусмотрена законодательством или договором, признанных должником в письменной форме.
Следует учитывать, что взыскать неустойку за ненадлежащее исполнение упомянутых договоров возможно только в том случае, если она письменно признана должником, но не уплачена.
Однако Указом № 366 предусмотрены и случаи, когда взыскание неустойки на основании исполнительной надписи производится независимо от признания ее должником – например, при взыскании неустойки за ненадлежащее исполнение кредитного договора.
Приказное производство является упрощенным порядком взыскания задолженности в судебном порядке. По итогам процесса суд принимает решение (выносит определение о судебном приказе) без разбирательства и вызова сторон, на основании представленных документов по заявлению взыскателя (ч. 1 ст. 220 ХПК).
Обратиться за взысканием неустойки в порядке приказного производства можно при условии невозможности взыскания путем совершения исполнительной надписи нотариуса.
Требования взыскателя должны носить бесспорный характер (основываться на документах, подтверждающих задолженность) либо признаваться (не оспариваться) должником, но не выполняться (ч. 2 ст. 220 ХПК).
Взыскание неустойки в порядке искового производства по сравнению с иными способами является самым длительным. Государственная пошлина, уплачиваемая при обращении в суд с исковым заявлением, значительно выше госпошлины, уплачиваемой при обращении в суд в порядке приказного производства, либо расходов по совершению исполнительной надписи нотариусом.
Взыскание неустойки в порядке искового производства при наличии для этого оснований (неисполнение ответчиком обязательств, наличие установленной в законодательстве или в договоре ответственности в виде неустойки за данное нарушение и т.д.) производится судом на основании изучения обстоятельств дела и доказательств независимо от согласия или несогласия должника.
Как суд может уменьшить неустойку?
В соответствии с ч. 1 ст. 314 ГК, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.
Стороны не вправе своим соглашением предусмотреть запрет на уменьшение неустойки, подобное положение договора при его наличии является ничтожным.
Уменьшить неустойку на основании ст. 314 ГК вправе суд при рассмотрении иска о взыскании неустойки в порядке искового производства. Неустойку не вправе уменьшить нотариус, а также суд – при рассмотрении требования о взыскании неустойки в порядке приказного производства.
Неустойка может быть уменьшена на основании ходатайства должника либо по инициативе суда. При заявлении ходатайства должник обязан обосновать несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.
Вопрос об уменьшении неустойки, как правило, рассматривается судом первой инстанции, но допускается рассмотрение этого вопроса и вышестоящими инстанциями. В силу п. 3 постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 № 24 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 ГК Республики Беларусь» (далее – постановление № 24) вышестоящая судебная инстанция вправе применить ст. 314 ГК только в том случае, когда заинтересованная сторона указывает в жалобе на отклонение ходатайства об уменьшении неустойки либо на ее уменьшение по ходатайству стороны или по своей инициативе судом первой инстанции как на неправильное применение (существенное нарушение) нормы материального права.
Если ходатайство о применении ст. 314 ГК в суде первой инстанции не заявлялось и суд первой инстанции не уменьшал неустойку по своей инициативе, то вышестоящая судебная инстанция не имеет правовых оснований для уменьшения неустойки.
Уменьшение неустойки возможно только до ее уплаты. Если неустойка уже была добровольно уплачена стороной, то требовать ее уменьшения у суда невозможно.
На основании ст. 314 ГК может быть уменьшена как законная, так и договорная неустойка. В то же время согласно ч. 3 ст. 314 ГК законодательными актами могут предусматриваться случаи, когда неустойка не подлежит уменьшению.
Пределы уменьшения судом неустойки законодательством не установлены. В каждом деле суд определяет, в каком размере (до каких пределов) неустойка подлежит уменьшению.
Основанием уменьшения неустойки является ее явная несоразмерность последствиям неисполнения обязательства. То есть для принятия решения об уменьшении неустойки суду надлежит соотнести размер неустойки, правильно исчисленный исходя из обстоятельств дела в конкретном случае, с последствиями неисполнения обязательств.
Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть чрезвычайно высокий процент неустойки, установленный в договоре; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков (в том числе превышение суммы неустойки над суммой невозвращенного долга); непродолжительный срок исполнения обязательства и др. (п. 4 постановления № 24).
При решении вопроса об уменьшении неустойки судом могут быть учтены действия сторон, направленные на добровольное досудебное урегулирование спора о взыскании неустойки, например, был ли ответ на претензию, обоснованные ли возражения заявлял ранее ответчик в приказном производстве (п. 5 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 7 «О судебном решении»).
Кроме того, при разрешении вопроса об уменьшении суд может учитывать взыскиваемые проценты за пользование чужими денежными средствами, которые компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением денежного обязательства должником (п. 6 постановления № 1).
Тем не менее неустойка не может быть уменьшена в связи с тяжелым финансовым положением ответчика, задержкой исполнения перед ним обязательств его дебиторами, отказом поручителя от уплаты истцу суммы истребуемого долга, большой кредиторской задолженностью, недоимками в бюджет, наложением ареста на его расчетный счет и т.д. (п. 5 постановления № 24).
Уменьшение неустойки не лишает должника права на уменьшение размера ответственности на основании ст. 375 ГК и права кредитора на возмещение убытков в соответствии со ст. 365 ГК.
Вопрос об уменьшении неустойки решается судом в решении по делу. Мотивы применения ст. 314 ГК и уменьшения неустойки приводятся в мотивировочной части судебного решения. В резолютивной части суд отказывает в удовлетворении иска о взыскании неустойки в соответствующей части.
При этом уменьшение судом неустойки не влияет на порядок судебных расходов пропорционально удовлетворенным требованиям, закрепленный в ч. 1 ст. 133 ХПК. Так, в соответствии с подп. 16 п. 10 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 8 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства о государственной пошлине» при уменьшении экономическим судом размера неустойки (пени) на основании ст. 314 ГК расходы истца по уплате государственной пошлины подлежат возмещению ответчиком исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без ее уменьшения.