что такое национальное право
Система национального права и международное право.
Национальное и международное право не могут существовать изолировано. Нормотворчество в международной правовой практике подвержено влиянию национальных правовых систем. Нормы национального права регламентируют реализацию внешней политики страны. Международное же право оказывает заметное влияние на национальное законодательство.
По проблеме соотношения национального и международного права в юридической науке сложились разные точки зрения, раскрываемые в рамках двух основных направлений:
Сторонники монистического подхода полагают, что национальное и международное право находятся в определенном соподчинении. Иными словами, либо национальное право господствует над международным, либо международное право преобладает над национальным. Концепция превосходства международного права над национальным правом получила более широкое распространение.
Сторонники дуалистического подхода признают параллельное существование системы национального и международного права. Они полагают, что правовые системы отдельных государств и международное право развиваются относительно независимо друг от друга, но, одновременно, находятся и в некоторой взаимосвязи.
Международное право – это система юридических принципов и норм, которые выражают согласованную волю соответствующих участников международных отношений и регулируют их взаимоотношения.
Основным источником межнационального права выступает международный нормативно-правовой договор, в котором отражается совместная позиция участников по определенным вопросам, представляющим их совместный интерес.
Международное право занимает наднациональное положение, оно явным образом не принадлежит ни одной из национальных правовых систем.
В части 4 статьи 15 Конституции России говорится о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ выступают составной частью национальной правовой системы государства. Также указывается что, если международным договором (в котором участвует Россия) были установлены иные правила, нежели предусмотрены национальным законодательством, то применяются положения договора. Иными словами, нормам международного права отдается приоритет над положениями внутреннего национального законодательства.
Международное право в дополнение к национальным законам участвует и в защите прав и свобод человека и гражданина.
На современном этапе внутренний и внешний правопорядки оказываются тесно взаимосвязаны. Международное право наряду с национальным правом становится правом лишь с признанием свобод индивидов и их правосубъектности. Только в подобной правовой конфигурации возможны право, правопорядок и правовые отношения как во внутренних, так и во внешних делах.
В системе международного права выделяют международное публичное право и международное частное право. Первое регламентирует отношения между государствами, а второе – гражданско-правовые отношения с участием иностранных физических либо юридических лиц, а также отношения по поводу находящегося за границей имущества.
Таким образом,национальное право и международное право формируют правовые основы для регулирования системы общественных отношений. Они находятся в тесной взаимосвязи.
Правовая система: понятие, признаки, виды.
Традиционно в мире выделяют четыре правовых системы: романо-германскую, англо-саксонскую, религиозную, традиционную.
Признаки:
2.Различие по назначению, удельному весу, степени самостоятельности, функциональной направленности;
3. Удовлетворение современных регулятивных потребностей общества;
4.Отражение состава юридических явлений;
5.Выявление наиболее целесообразных связей, которые возникают между юридическими явлениями;
6.Отражение динамики взаимодействия юридических явлений в процессе выполнения своего функционального назначения;
8. Вхождение в единую взаимосогласованную систему.
Реализация права: понятие, формы, методы и принципы.
ФОРМЫ: соблюдение, исполнение, использование и применение правовых норм.
Соблюдение— выражается в пассивном поведении субъектов, состоящем в обязанности их воздержания от совершения социально вредных действий, запрещенных правом.
Исполнение— состоит в активном выполнении субъектом возложенных на него обязанностей.
Использование состоит в добровольном и последовательном осуществлении субъектами права принадлежащих им субъективных прав, которое происходит в активной или пассивной форме.
МЕТОДЫ: убеждениеипринуждение.
Убеждение-включает в себя мероприятия, направленные на реализацию норм, которые носят воспитательный, разъяснительный и поощрительный характер.
Принуждение— включает в себя мероприятия, направленные на лишение субъектов, не выполняющих свои права, конкретных благ и применение физического насилия.
ПРИНЦИПЫ:1. Принцип законности 2. Принцип разумности и добросовестности 3. Принцип солидарности интересов и делового сотрудничества
Национальное право и международное право
Рассмотрим вопрос о соотношении национального и международного права.
Национальное и международное право не могут существовать изолировано. Нормотворчество в международной правовой практике подвержено влиянию национальных правовых систем. Нормы национального права регламентируют реализацию внешней политики страны. Международное же право оказывает заметное влияние на национальное законодательство.
По проблеме соотношения национального и международного права в юридической науке сложились разные точки зрения, раскрываемые в рамках двух основных направлений:
Сторонники монистического подхода полагают, что национальное и международное право находятся в определенном соподчинении. Иными словами, либо национальное право господствует над международным, либо международное право преобладает над национальным. Концепция превосходства международного права над национальным правом получила более широкое распространение.
Сторонники дуалистического подхода признают параллельное существование системы национального и международного права. Они полагают, что правовые системы отдельных государств и международное право развиваются относительно независимо друг от друга, но, одновременно, находятся и в некоторой взаимосвязи.
Международное право – это система юридических принципов и норм, которые выражают согласованную волю соответствующих участников международных отношений и регулируют их взаимоотношения.
Основным источником межнационального права выступает международный нормативно-правовой договор, в котором отражается совместная позиция участников по определенным вопросам, представляющим их совместный интерес.
Международное право занимает наднациональное положение, оно явным образом не принадлежит ни одной из национальных правовых систем.
Вместе с тем общепризнанные принципы и нормы международного права имплементируются в национальные правовые системы стран, которые принимают соответствующие межгосударственные договоренности.
В части 4 статьи 15 Конституции России говорится о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ выступают составной частью национальной правовой системы государства. Также указывается что, если международным договором (в котором участвует Россия) были установлены иные правила, нежели предусмотрены национальным законодательством, то применяются положения договора. Иными словами, нормам международного права отдается приоритет над положениями внутреннего национального законодательства.
Международное право в дополнение к национальным законам участвует и в защите прав и свобод человека и гражданина. В Конституциях многих стран отражено право каждого обращаться в межнациональные органы для защиты своих прав и свобод в случае, если были исчерпаны все предусмотренные национальные средства правовой защиты.
В последнее время активно развиваются нормы, которые регулируют порядок реализации международно-правовых положений, то есть нормы международно-процессуального права.
На современном этапе внутренний и внешний правопорядки оказываются тесно взаимосвязаны. Международное право наряду с национальным правом становится правом лишь с признанием свобод индивидов и их правосубъектности. Только в подобной правовой конфигурации возможны право, правопорядок и правовые отношения как во внутренних, так и во внешних делах.
В системе международного права выделяют международное публичное право и международное частное право. Первое регламентирует отношения между государствами, а второе – гражданско-правовые отношения с участием иностранных физических либо юридических лиц, а также отношения по поводу находящегося за границей имущества.
Таким образом, национальное право и международное право формируют правовые основы для регулирования системы общественных отношений. Они находятся в тесной взаимосвязи. В литературе существуют разные точки зрения по вопросу соотношения национального и международного права.
Национальное право и международное право
С принятием Конституции РФ особое значение в России стало приобретать международное право, представляющее собой особую систему обязательных норм и принципов, создаваемых субъектами международного права и регулирующих отношения между государствами (основной субъект международных отношений), народами, борющимися за свою независимость, международными организациями, государствоподобными образованиями, а также, в некоторых случаях, отношения с участием физических и юридических лиц (например, правоотношения, возникающие при международной купле-продаже, международной перевозке пассажиров и грузов и т.д.).
Основное социальное назначение международного права заключается в организации и регламентации международных отношений, отвечающей современному уровню человеческой цивилизации.
Основными принципами международного права являются, в частности, принципы: суверенного равенства государств и уважения прав, присущих суверенитету [16] ; неприменения силы и угрозы силой; нерушимости границ; территориальной целостности государств; мирного разрешения международных споров; невмешательства во внутренние дела государств; всеобщего уважения прав и свобод человека; самоопределения наций и народов; сотрудничества между государствами; добросовестного выполнения международных обязательств.
Всем известны основные международные организации, например Организация объединенных наций (ООН), Организация по безопасности и сотрудничеству в Европе (ОБСЕ) и др., которые призваны обеспечивать действие указанных основных принципов и других норм международного права. Россия стала участником ряда европейских соглашений. Она входит, в частности, в Совет Европы (СЕ). Активнее стали функционировать соответствующие судебные инстанции, например Международный суд ООН, наиболее известный и авторитетный международный судебный орган, рассматривающий споры между государствами, Европейский суд по правам человека, призванный, в частности, рассматривать жалобы отдельных граждан.
Международное право, как и внутреннее право любого государства, подразделяется на отрасли (подотрасли, институты). Отрасли международного права регулируют крупные «блоки» международных отношений определенного вида и представляют собой совокупности международноправовых институтов и норм, регламентирующих более или менее обособленные отношения, отличающиеся качественным своеобразием. Так, в составе международного права выделяют право международных договоров, право международной правосубъектности, право международных организаций, право международных конференций и совещаний, право международной безопасности, международное гуманитарное право, международное дипломатическое право, международное право в период международных конфликтов, право международного сотрудничества в борьбе с преступностью, международное морское право, международное воздушное право, международное атомное право, международное космическое право, международное экологическое право, международное экономическое право, международное спортивное право и др.
Международно-правовая система условно подразделяется также на две подсистемы: международное публичное право, регулирующее отношения между государствами и другими его субъектами, и международное частное право, регулирующее гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные отношения с участием иностранных организаций и граждан.
Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Это положение, хотя и с некоторыми нюансами, воспроизведено практически во всех кодексах Российской Федерации, в постановлениях Верховного Суда РФ и Конституционного Суда РФ.
Наша страна подписала и ратифицировала много международных договоров и конвенций. Ратификация (то есть утверждение парламентом) придает договору силу федерального закона. Среди ратифицированных документов можно назвать Устав и декларации ООН, ряд деклараций Европейского союза (ЕС), конвенции Международной организации труда (МОТ) и т.д., в которых содержатся очень важные положения, гарантирующие, в частности, права и свободы человека и гражданина, в том числе трудовые, профессиональные и социальные права различных категорий работников. Это дает существенные возможности для юридической защиты их интересов.
Следует отметить, что верховенство над внутренними законами имеют только общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ. То есть определенная часть международного права выступает в качестве внутреннего (национального) права отдельного государства.
Повышение роли международного права связано с процессами интернационализации, глобализации, расширения международных связей, сотрудничества народов в самых разных областях общественной жизни, в частности в сфере спорта. Государства объединяются в самые разные союзы и сообщества. Вырабатываются единые стандарты поведения. Придается огромное значение международно-правовой защите прав и свобод человека и гражданина. Единство мира делает необратимыми процессы сближения национальных правовых систем на основе взаимодействия с системой международного права.
Правоввые системы современности. Международное право и национальные правовые системы
Принцип историзма позволяет объяснить место каждой отдельно взятой национальной правовой системы на правовой карте мира принадлежностью ее к той или иной правовой семье.
Понятие национальной правовой системы
В отечественной литературе начиная с середины ХХ в. категория «правовая система» в значении «национальной правовой системы» активно разрабатывалась, и в настоящее время она прочно вошла в научный оборот1, а также закрепилась в юридической практике в том числе и в законодательных актах. Так, в п. 4 ст. 15 Конституции РФ использовано понятие «правовая система» в связи с установлением, что общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы России.
Однако диапазон применения категории «правовая система» в теоретических исследованиях является достаточно широким. В узком понимании правовая система государства есть структурно организованный нормативный массив, ориентированный, формируемый и действующий на основе общих принципов, элементами которого являются:
В широком смысле правовая система содержит следующие элементы:
В данном случае очевидно, что для понимания правовой системы той или иной страны недостаточно исследовать ее нормативный аспект, т.е. действующие нормы права. Также необходимо иметь представление о правопонимании и уровне правосознания граждан, правотворчества и правоприменения.
Понятие правовой семьи
Таким образом, под правовой семьей в юридической литературе понимается совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры, источников, ведущих отраслей права, правоприменения, понятийно-категориального аппарата и юридической науки.
Классификация правовых систем
Со второй половины XX в. зарубежная юридическая наука в отношении классификации основных правовых систем развивается в двух направлениях. Первое направление представляет Р. Давид. Он выдвинул так называемую идею трихотомии. Основываясь на юридических и идеологических критериях, он выделил следующие правовые семьи: англосаксонская, семья континентального права, социалистическая и «весь остальной правовой мир, примыкающий к ним».
Наиболее известными представителями второго направления являются К. Цвайгерт и Х. Кётц. Здесь в основу классификации правовых систем положен критерий «правового стиля». «Правовой стиль» складывается, по мнению авторов, из пяти факторов: происхождения и эволюции правовой системы, своеобразия юридического мышления, специфических правовых институтов, природы источников права и способов их толкования, идеологических факторов. На этой основе различаются следующие «правовые стили»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право.
Исходя из этих взаимосвязанных критериев выделялись следующие правовые семьи: романо-германская, скандинавская, латиноамериканская, общего права, мусульманская, индусская, обычного права и дальневосточная, социалистического права. Таким образом, предлагалась глобальная типология правовых семей, основанная на социально-экономических критериях, и внутритиповая их классификация, построенная на юридических критериях.
Схожие критерии классификации правовых семей предлагались отечественной юриспруденцией и в постсоветский период2: общность источников, структуры права и исторического пути его формирования.
В соответствии с этими критериями выделялись следующие правовые семьи: общего права, романо-германская, обычно-традиционная, мусульманская, индусская, славянская. В рамках той или иной правовой семьи допускались более дробные элементы, представленные определенной группой правовых систем. Так, внутри романо-германской правовой семьи выделялись группа романского права и группа германского права. Внутри англосаксонской правовой семьи различались английская правовая система, правовая система США и право бывших англоязычных колоний Великобритании. Славянская правовая семья включала группу российского права и западнославянского права.
Семья романо-германского (континентального) права
Понятие, формирование и распространение романо-германской правовой семьи. К данной правовой семье относятся правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых традиций.
Определение «континентального» в названии данной правовой семьи призвано показать, что местом ее возникновения является европейский континент.
Термин «романо-германская» указывает на исторические корни данной правовой семьи, включающие прежде всего римское право, а также каноническое право и местное обычное право.
Романо-германская правовая семья имеет весьма продолжительную юридическую историю. Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI вв. на базе Сводов законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права». Вначале эта рецепция имела доктринальные формы; римское право непосредственно не применялось, изучались его понятийный фонд, весьма развитая структура, внутренняя логика, юридическая техника.
Процесс формирования данной правовой семьи охватывает несколько веков, включая эпоху Средневековья. Романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского общего права), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики.
С победой буржуазных революций и проведением кодификаций в ряде европейских стран романо-германская правовая система приобретает национальный характер. Наиболее важной из европейских кодификаций была кодификация гражданского права во Франции при Наполеоне Бонапарте. Французский гражданский кодекс 1804 г., составленный по римской институциональной системе, в силу своего совершенства оказал значительное влияние на развитие права большого числа государств.
Следующей вехой в становлении романо-германской правовой семьи была кодификация права в Германии. Германское гражданское уложение 1896 г. построено по пандектной системе: содержит общую часть, значительное место уделяется регулированию института юридического лица и т.д.
В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки, право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Азиатско-Африканском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.
Отличительные черты романно-германской правовой семьи.
Романо-германскую правовую семью отличает следующий ряд особенностей:
Различия национальных правовых систем в романо-германской правовой семье.
Общие характеристики для всех романо-германских правовых систем не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.
Наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются в области административного права. Это объясняется более тесной связью данной отрасли права со структурой органов государственного управления, что значительно варьируется в разных странах. Административное право больше зависит от политического и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Возникнув исторически как «полицейское право», призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все сферы государственного управления. В современных условиях роль административного права возрастает.
Другое различие национальных правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи связано со структурой права некоторых стран. Так. для стран Латинской Америки характерен дуализм системы права. Если частное право в этих странах сформировалось по европейской модели (прежде всего французской), то публичное испытало значительное влияние конституционных институтов США.
Существенные особенности отличают правовые системы скандинавских стран, испытавших меньшее влияние римского права. Исходным в формировании права скандинавских стран стали два законодательных акта, два свода: Кодекс короля Дании 1683 г. (в 1687 г. его действие было распространено на Норвегию под названием «Норвежское право») и Свод законов Шведского государства 1734 г. В связи с этим правовые системы в скандинавских странах принято делить на две группы. Первая включает Данию, Норвегию и Исландию, право которых исторически развивалось на основе почти идентичных по своему содержанию компиляций датского и норвежского права (XVII в.).
Во вторую группу входят Швеция и Финляндия, где в 1734 г. был введен закон Шведского государства.
Причины, позволяющие говорить о скандинавской правовой семье как об обособленной группе:
Особенности скандинавского права:
Таким образом, скандинавское право обладает чертами как романо-германского права, так и общего права.
Особенности латиноамериканских правовых систем стран латиноамериканского континента:
На сегодняшний день правовые системы стран латиноамериканского континента приобрели черты устойчивой общности. В первую очередь это обусловлено единством их исторической судьбы (период господства системы колониального права и его преодоления в связи с достижением независимости), установлением сходных социально-экономических устройств и политических структур.
Черты латиноамериканского права:
Семья англосаксонского или общего права
Понятие и содержание общего права
Общее право уже в течение длительного времени функционирует на территориях Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии и др.
Понятие «общее право» следует отличать от других соотносящихся с ним понятий, таких, в частности, как «английское право» или же «англосаксонское право».
Английское право всегда было и остается доминирующей частью, ядром правовой системы общего права.
В учебной и методической литературе термин «общее право» часто используется как синоним термина «англосаксонская правовая семья».
Особенности общего права:
1) по своей природе и содержанию является судейским правом.
Это право в Великобритании, США и в других странах, где оно функционирует, традиционно создавалось и создается судьями.
2) общее право по сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный «казуальный» характер, это система доминирования «прецедентного» права и полного или почти полного отсутствия «кодифицированного» права. Однако резкая активизация правотворческой деятельности английского парламента в начале XIX в. способствовала повышению роли статутного права;
3) в процессе своего возникновения и развития общее право было подвержено лишь незначительному влиянию римского права.
Известно, что акт английского парламента (статут) считается правом лишь после того, как он неоднократно применен и истолкован судом.
В будущем суды ссылаются не на норму статута, а на его судебное истолкование, которое порой может существенно отличаться от первоначального текста. По этой же причине законодательный акт часто обрастает нормами судебного истолкования его положений. Следствием таких качеств общего права, как противоречивость, казуистичность, стало формирование в XIV в. «права справедливости». Его нормы, отождествлявшиеся поначалу с «естественной справедливостью», сложились впоследствии в отдельную систему английского права, отличную от системы общего права.
Право справедливости, основанное на каноническом и римском праве, применялось в суде канцлера по жалобам лиц, не удовлетворенных решением дел в судах общего права. Процедура в этом суде также отличалась от процедуры судов общего права. Объективно право справедливости призвано было исправлять недостатки общего права.
В результате судебной реформы 1873 и 1875 гг. нормы общего права и права справедливости стали применяться в рамках единой системы судов. Однако по-прежнему деление английского права на общее право и право справедливости является одной из характерных черт английского права.
Основные источники англосаксонского права.
Понятие «источник права», используемое в системе англосаксонского права, в значительной мере совпадает с аналогичным понятием, употребляемым в ряде других правовых семей, в частности в системе романо-германского права.
Кроме того, в некоторых национальных правовых системах в качестве особого источника права выделяются «интегрированные» в них принципы и нормы международного и зарубежного права.
Когда речь идет о судебном прецеденте как источнике права, то имеется в виду не столько процесс судебной деятельности (судебная практика), в ходе которого формируются правовые положения, сколько результат этой деятельности, а именно сами эти вырабатываемые судебной деятельностью общие правовые положения.
По традиции английского права закону изначально отводилась лишь второстепенная роль.
В настоящее время ситуация значительно изменилась. В сегодняшней Англии «закон и подзаконные акты не могут считаться второстепенными». Они фактически играют такую же роль, «как аналогичные источники на Европейском континенте».
В строго юридическом смысле закон понимается современными исследователями англосаксонского права не иначе как формальный, в письменном виде оформленный акт, исходящий от высшего законодательного органа страны.
Применительно к современной Англии, несмотря на бурный рост статутного права и повышение значимости принимаемых законов, последние в представлении и сознании юридического сообщества страны так и не стали нормой права, воспринимаемой на равных с судебным прецедентом. «Судьи, конечно, применяют закон, но норма, которую он содержит, принимается окончательно, инкорпорируется полностью в английское право лишь после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судьями»2.
В XX в. среди источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, медицинского обслуживания, социального страхования.
Этим термином обозначается система законодательных актов, принятая различными государственными органами на основе полномочий, переданных им парламентом или другими представительными органами.
Важную роль делегированное законодательство играет в настоящее время не только в Англии, но и во всех других странах общего права.
Особенности современного американского права.
Американское право прошло более чем 200-летний путь самостоятельного развития и потому существенно отличается от английского права, хотя и произошло от него и принадлежит к той же правовой системе. Вместе с тем американское право испытывало на себе влияние и других национальных правовых систем.
Характерными чертами американского права являются:
Так, Верховный суд США и верховные суды штатов не связаны своими прецедентами. Нет формальных запретов на внесение изменений в ранее принятые решения или на отказ от прецедента.
При рассмотрении конкретного дела суд вправе переоценивать факты применяемого прецедента, отнесенные к основным обстоятельствам.
Правовые системы традиционного типа
Традиционное право и его особенности.
Правовые системы традиционного типа (обычно-правовая, индусская, мусульманская) являются продуктом религиозных обществ.
Право здесь вырастает из слитного космического миропонимания и отождествляется поначалу с «мировым порядком», при этом не только земным, но и космическим. Поэтому система источников традиционного права упирается в «небо». Кроме того, она, помимо «вертикального имеет также горизонтальное, или временное измерение». Так как в традиционном обществе авторитет традиции прямо пропорционален ее древности, то самый авторитетный источник традиционного права является одновременно и самым древним. Отражая начальный этап формирования права, он либо вообще не включает юридических норм (Веды в индуизме), либо содержит их крайне мало (Коран в исламе). Это объясняется тем, что государство на этой стадии играет весьма слабую роль в формировании и защите традиционного права.
Традиционное право возникает как право личное, границы действия которого не совпадают с государственными и административными границами. И сегодня в странах Азии и Африки существует сфера так называемого личного статуса (брак, семья, развод, наследование, часть имущественных отношений), где это право сохраняет личный характер.
Развитие традиционного права как системы собственно юридических норм начинается на более поздних стадиях. При этом в индуизме и исламе оно теоретически остается составной частью соответствующей религиозно-философской системы.
В наши дни традиционные правовые системы нигде не имеют национально-государственного характера.
Традиционное право по своей природе является добуржуазным, поэтому действует в странах, где сохранились соответствующие (традиционные) отношения. Это страны Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Южной и Юго-Восточной Азии и некоторые другие.
В странах этих регионов сегодня традиционное право является не самостоятельной правовой системой, а лишь подсистемой (одной из подсистем) национального права. Здесь традиционное право и европейские правовые модели в определенных сферах действуют параллельно. Дуализм правовых систем данных стран определяет и дуализм структуры самого традиционного права, которое включает в себя не только юридические, но и слитные нормы. Последние, по мнению исследователей, оказывают более значительное влияние на общественную жизнь, чем собственно правовые нормы.
Обычно-правовая система.
Основные характеристики обычного права.
Это незавершенное право или предправо, протоправо с точки зрения системности. Правопонимание еще слитно с космическим миропониманием. Обычное право нерукотворно, так как является элементом «мирового порядка».
Обычное право характерно для обществ с застойным характером развития, со слаборазвитой государственностью. Обычное право является одной из форм консервации прошлого, в силу локальной замкнутости и противоречивости препятствует централизации государства. Правотворчество как таковое отсутствует. Обычное право имеет устный характер, имеет форму мифов, пословиц, поговорок и т.д.
Обычное право как система норм существует и сегодня в тех регионах, где сохранились традиционные, коллективистские отношения.
Обычно-правовая система афро-азиатских стран имеет в своем историческом развитии три этапа:
Лишь в доколониальный период обычное право развивалось в чистом виде. Для этого периода характерно регулирование всего комплекса внутриобщинных отношений. Субъектом права являлся не индивид, а традиционная общность (патриархальная семья, родовая община и т.д.); индивидуальной собственности практически нет, земля принадлежала общине. Браком считался договор не между брачующимися, а между семьями. Для общины дух коллективизма и взаимопомощи являлся основой и высшей ценностью. Спор считается безнравственным, так как создает угрозу семье, поэтому разрешался прежде всего на основе примирения сторон, где судебные функции выполняли племенные вожди.
С момента установления колониальных режимов в этих странах обычное право испытывает значительное влияние европейского права.
Для этого периода характерно то, что конфликт европейского и традиционного права разрешался с позиций права метрополии. Осуществлялась систематизация обычного права в ее первичных формах (было подготовлено несколько сборников обычного права на английском и французском языках). Упорядочение обычно-правовых норм сводилось лишь к внешней обработке.
С достижением независимости в странах Тропической Африки подход к обычному праву осуществлялся по-разному.
Так, в англоязычных странах проводится курс на интеграцию обычно-правовых норм путем включения их в законодательство или санкционирования многих из них. Обычное право признается здесь источником права. Его унификация и интеграция проводятся посредством как законодательства, так и судебной практики, а также судебного прецедента.
Мусульманское право.
Поскольку, согласно исламу, мусульманское право отражает волю Аллаха, оно охватывает все сферы общественной жизни, а не только те, которые обычно относятся к правовой сфере. В этом смысле мусульманское право рассматривается как единая исламская система социально-нормативного регулирования, которая включает как юридические нормы, так и иные регуляторы, в первую очередь религиозные и нравственные, а также обычаи.
Источники мусульманского права:
Именно нормы, содержащиеся в Коране и Сунне, составляют божественное право ислама, или шариат.
Закон в европейском понимании в мусульманском праве как источник не существует. Теоретически только Бог имеет законодательную власть. В действительности, как утверждают отечественные исследователи мусульманского права, единственным источником мусульманского права являются труды ученых-юристов. Мусульманское право представляет собой замечательный пример права юристов. Оно было создано и развивалось частными специалистами. Правовая наука, а не государство играет роль законодателя: учебники имеют силу закона.
При рассмотрении дела судья никогда прямо не обращается к Корану или Сунне. Вместо этого он ссылается на автора, авторитет которого общепризнан.
Система мусульманского права. В мусульманском праве отсутствует классическое римское деление на публичное и частное право. Глава за главой следует без всякого логического разграничения вопросов, которые следовало бы отнести или к частному, или к уголовному праву. К основным отраслям мусульманского права относятся уголовное право, судебное право и семейное право.
Мусульманское уголовное право основано на различии между твердо установленными и дискреционными наказаниями. К установленным (очень жестким) мерам наказания приговаривают только за шесть преступлений: убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство, употребление спиртных напитков, вооруженное ограбление и бунт.
Еще в 1840 г. в Османской империи был принят Уголовный кодекс, составленный под влиянием Французского УК 1810 г. В дальнейшем большая часть мусульманских стран последовала этому примеру.
К концу XX в. во многих странах Востока прошел процесс исламизации мусульманского права вслед за активизацией ислама. Принятая в 1979 г. и обновленная в 1989 г. Конституция Исламской Республики Иран провозгласила, что все законодательство, в том числе уголовное, должно соответствовать шариату, а суды в борьбе с преступностью обязаны применять установленные им меры наказания. Процесс исламизации уголовного права затронул и другие страны (Пакистан, Судан, Мавританию). Наиболее активно применяются уголовные нормы шариата в странах Аравийского полуострова.
Мусульманское судоустройство отличается простотой. Единоличный судья рассматривает дела всех категорий. Иерархии судов не существует. Правда, в некоторых странах, например в Судане, система мусульманских судов приняла многоступенчатый характер (несколько инстанций).
В одних государствах мусульманские суды в своей компетенции ориентированы на рассмотрение преимущественно дел личного статуса, в других (страны Аравийского полуострова и Персидского залива) компетенция их шире и включает рассмотрение гражданских и уголовных дел. К судьям предъявляются высокие требования в плане их религиозно-правовой подготовки.
Характерные черты мусульманского права.
Главная особенность мусульманского права, раскрывающая его природу и отличающая его от других правовых систем, заключается во взаимодействии в нем сакрального и светского, религиозного и собственно юридического начал. Мусульманское право, как и любое традиционное право, возникает как право личное, а не территориальное.
Роль государства здесь лишь косвенная. Акты правителя исламского государства играют подчиненную роль в системе источников мусульманского права. Они имеют в классическом исламе подзаконный характер (законы уже содержатся в Коране и Сунне) и издаются по вопросам, не урегулированным в этих источниках.
Со второй половины XIX в. мусульманское право подверглось вестернизации. Следствием развития капитализма в странах Востока было восприятие ими ряда буржуазных правовых институтов, использование европейской формы права, кодификации и т.д., что вело в конечном счете к сужению традиционной сферы действия мусульманского права. Однако в конце XIX в., в ряде стран происходит резкий поворот в сторону исламизации.
Отсутствует, как правило, влияние мусульманского права в таких сферах, как авторское, изобретательское, компьютерное право и т.д.
Таким образом, в современном мире мусульманское право сосуществует и тесно взаимодействует с другими правовыми семьями. Мусульманское право, неоднократно испытывавшее зарубежное юридическое влияние, остается самостоятельной правовой семьей, оказывающей воздействие на миллионы людей.
Правовой плюрализм
Во многих государствах, особенно с многоэтническим составом населения, так называемые централизованные правовые системы, как уголовное, гражданское, коммерческое право, могут сосуществовать с другими правовыми регуляторами различного типа. Эти нормы имеют разную степень формализации и действенности среди различных групп населения одного государства или региона. Они, как правило, являются результатом историко-культурной традиции аборигенных или иммигрантских групп, которые принадлежат к категории этнических или религиозных меньшинств. Поэтому такие правовые системы иногда называются традиционным правом в отличие от правовой системы, которая устанавливается государством и которая имеет всеобщий и централизованный характер.
В связи с этим в юридической литературе появился термин «правовой плюрализм». Понятие правового плюрализма предполагает признание того, что государство не обладает исключительной монополией на право. «На самом деле, имеет место состязательный процесс между правовым централизмом и правовым разнообразием». Правовой централизм, или государственное право, обычно отражает доминирующий интерес или доминирующую волю, за которыми стоят господствующая сила, господствующая идеология и господствующая культура, которые стремятся создать «единое правовое пространство» на контролируемой территории. Поэтому почти всегда имеет место ситуация, когда централизованное право наталкивается и вступает в противоречие с местной традицией, с локальной спецификой.
Огромное теоретическое и практическое значение имеет изучение культурно-правовых норм, контактирующих или просто сосуществующих групп населения в рамках одного государства.
Многочисленные исследования в бывших колониях дали огромное количество подтверждений того, что правовой плюрализм является реальностью, с которой эти страны вынуждены считаться.
Существование иных правовых систем на территории одного и того же государства зависит не от факта их признания законами государства, но от эмпирически наблюдаемого факта использования людьми тем или иным образом нескольких систем права, что выражается в их поведении. Существующие другие (традиционные), в сравнение с государственными, системы права временами и в некоторых местах могут быть даже более важными, чем государственное право. Люди и ныне живут в соответствии с нормами обычного, традиционного права, которые нередко могут противоречить национальному государственному праву, содержащемуся в законах.
Международное право и национальные правовые системы
В современном мире роль международного права стремительно возрастает в силу все укрепляющихся тенденций взаимовлияния государств, создания с этой целью международных организаций и сообществ. Отсюда неизбежное изменение соотношения внутреннего и международного права.
В последние десятилетия на фоне нарастающих интеграционных процессов в современном мире отчетливо выявляется тенденция сближения международного и национального права. Этому способствуют следующие явления:
В мировом сообществе формируется новый правопорядок, требующий сближения национально-правовых решений и формирования механизмов выработки согласованных и общих решений.
Известно, что утверждение приоритета международного права для национального права сопровождается использованием международных принципов, норм и понятий в национальном праве. Вопрос о соотношении норм международного и внутригосударственного права является довольно сложным и решается в первую очередь на конституционном уровне. Именно в конституции определяется принцип соотношения этих двух систем. Так, в Конституции РФ
этому вопросу посвящена ч. 4 ст. 15. В ней можно выделить следующие положения:
Таким образом, очевидно, что конституционные положения служат своего рода «мостом» между национальным и международным правом.
В Российской Федерации важнейшими в этом смысле являются нормы ст. 79 Конституции РФ о том, что Российская Федерация может участвовать в межгосударственных объединениях и передавать им часть своих полномочий; в ч. 4 ст. 15 определяется соотношение норм российского и международного права; в п. 5 ст. 106 определяется субъект ратификации и денонсации международных договоров.
Способы трансформации международно-правовых норм в национальное право.
Для оказания воздействия на отношения внутри каждого государства нормы международного права должны получить «национальное признание». Включение международно-правовых норм в национальное право означает их трансформацию, которая осуществляется следующими способами:
1) прямая трансформация, когда в соответствии с конституцией или законами государства нормы международного права автоматически приобретают силу действующих на территории этого государства. После публикации в специальном издании положения международного акта приобретают силу, превышающую силу не соответствующих ему внутренних законов.1 При прямой трансформации прекращение или изменение международного договора или иного акта немедленно влечет соответствующие изменения во внутреннем праве;
2) инкорпорация, когда нормы международного права, в том числе договорные, непосредственно включаются во внутреннее право. При этом прямая трансформация может предусматриваться не для всех международно-правовых норм, а лишь для определенного их вида.
Например, лишь для общепризнанных норм международного права (ФРГ, Португалия, Австрия) или должным образом заключенных и опубликованных международных договоров (Испания);
3) опосредованная трансформация означает, что международно-правовые нормы приобретают силу норм внутреннего права лишь в результате издания законодательным органом специального акта.
Часто такая процедура предусматривается для наиболее важных международных договоров. При опосредованной трансформации прекращение или изменение международного договора является результатом определенной внутренней процедуры.
В некоторых странах (ФРГ, Италия) применяется смешанная трансформация, в которой присутствуют меры как прямой, так и опосредованной трансформации.
Существуют различные процедуры признания международных обязательств и уровни их законодательного закрепления. Так, в Российской Федерации этот вопрос решается на уровне Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации», который и предусматривает эти процедуры.
Ратификация и денонсация международных договоров в России отнесены к ведению Государственной Думы, принимающей по этому поводу законы, и Совета Федерации (п. «г» ст. 106 Конституции РФ).
В ряде зарубежных государств процедура заключения международных договоров предусматривается в конституциях. Так, в Конституции Франции есть разд. VI «О международных договорах и соглашениях». В Конституции Испании в главе третьей «О международных договорах» предусмотрено, что органический закон может разрешать заключение договоров для участия в международных организациях или учреждения национальных организаций, которым передается соответствующая компетенция.
Специфика отражения международно-правовых норм в отраслях публичного и частного национального права.
Необходимо учитывать некоторую специфику отражения норм международного права в зависимости от видов отраслей права.
В отраслях публичного национального права международно-правовых норм содержится мало в силу того, что этими отраслями регулируются публичные институты и способы обеспечения публичных интересов.
Гораздо полнее и шире такие нормы представлены в отраслях частного права, так как подобные отрасли лишены ярко выраженного тяготения к вопросам власти и суверенитета.
Существуют как минимум два способа закрепления международных норм в частном национальном праве:
1) в ряде законов есть специальные нормы о международном сотрудничестве в соответствующей сфере. Так, ст. 65 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан устанавливает, что сотрудничество Российской Федерации с другими государствами осуществляется на основе международных договоров. Соглашения, заключаемые органами здравоохранения, предприятиями и учреждениями, не должны ограничивать права и свободы граждан, закрепленные Основами и другими актами.
В Федеральном законе «Об образовании в Российской Федерации»
признается роль международных договоров и соглашений, не противоречащих данному Закону. По прямым договорам в Российской Федерации осуществляется подготовка кадров как в России, так и в зарубежных странах (ст. 57). Статья 58 посвящена внешнеэкономической деятельности, осуществляемой самостоятельно органами управления и образовательными учреждениями. Они могут иметь валютные счета и использовать полученные валютные средства, находящиеся в их собственности.
2) во многих законах как бы воспроизводятся конституционные нормы. Например, в ст. 7 ГК РФ установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью правовой системы России. Оговорено, что международные отношения применяются к отношениям, указанным в п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ (о защите нематериальных благ и т.д.), непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.
В Семейном кодексе РФ есть разд. VII «Применение семейного законодательства, к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». Статья 166 посвящена установлению содержания норм иностранного семейного права судами или органами загса в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на предпринятые в соответствии с п. 1 настоящей статьи меры, не установлено, применяется законодательство Российской Федерации.