что такое линия защиты в суде
Защита ответчика в суде
Ответчик в арбитражном процессе
Определение платы за горячее водоснабжение
Ответчик в гражданском, арбитражном процессе имеет право на защиту своих интересов. Правильный выбор способа защиты играет важную роль. От этого во многом зависит результат разрешения спора.
Целью любой защиты в судебном поле является минимизация финансовых рисков, сокращение или избегание ответственности. Добиться желаемого без соответствующих знаний, четкого понимания специфики судебной практики невозможно. Это обусловливает необходимость сотрудничества с профессиональными юристами. Квалифицированный представитель ответчика может подключиться к процессу на любом его этапе, от подготовки к судебному рассмотрению дела до исполнительного производства. И чем раньше это случится, тем меньше риск совершения непростительных правовых ошибок в процессе защиты интересов ответчика.
Тактика защиты ответчика в суде
Тактика защиты прав ответчика может быть разной. Ее выбор зависит от множества факторов. Если признание иска ответчиком исключается, возможны следующие варианты:
Тактика защиты может выстраиваться с использованием множества схем. Главным принципом здесь является исключительная гибкость. И не имеет значения, осуществляется рассмотрение в отсутствие ответчика или при его присутствии.
Что касается возможностей изменения тактики, таковые не ограничены. Направление, содержание, способы защиты могут меняться на любом этапе рассмотрения дела, от заседаний в суде первой инстанции до обжалования вынесенного решения.
Способы защиты ответчика в суде
Использование способов защиты регламентировано действующим законодательством. В их выборе ответчик не ограничен. Что касается практики, рекомендуется использовать рациональный подход. Для получения необходимого (максимально выгодного ответчику) результата по делу необходимо применять методы, делающие позицию ответчика четкой, прочной, подкрепленной соответствующей доказательной базой.
Содержание защиты определяется спецификой конкретного судебного процесса. При выборе способов учитываются все юридические, правовые нюансы дела. Максимальную эффективность, как показывает практика, дает применение комбинации из общих, вспомогательных способов защиты. К числу первых относятся указанные ранее отрицание иска, выдвижение встречных требований, оформление возражений по иску.
Вспомогательные способы принято называть процессуальными уловками. Они используются с осторожностью во избежание обвинения в злоупотреблении правами. К процессуальным уловкам относятся такие способы защиты, как просьба о перенесении заседания, проведении экспертизы, заявление о фальсификации доказательств, заявление отвода участнику процесса.
Как выстроить линию защиты?
Выстраивание линии защиты имеет множество тонкостей, сложностей, юридических нюансов. Сотрудничество с профессиональным юристом позволяет минимизировать риски, избежать стратегических, тактических ошибок. Эксперты компании «ЮрАссистент» имеют большой опыт сопровождения в суде. Это позволяет грамотно выбирать стратегию, тактику с учетом специфики процесса, потребностей доверителя.
Эффективная защита ответчика далеко не всегда предусматривает признание требований истца несостоятельными. Но она позволяет исключить злоупотребления, нарушение прав стороны спора и т.п.
Стратегия и тактика защиты адвокатом по уголовному делу
Защита адвоката по уголовному делу – это процесс двусторонний, подразумевающий взаимодействие. В деле есть адвокат – профессионал, целью работы которого является защита интересов клиента. И есть клиент, который является непосредственным участником событий, знает о них изнутри и точно знает о событии больше адвоката.
Именно поэтому работа адвоката и клиента носит двусторонний характер и может квалифицироваться именно как сотрудничество, а не «комплекс услуг адвоката под ключ».
Как сделать это сотрудничество максимально продуктивным? В этом материале мы расскажем о том, как строится работа адвоката по уголовному делу, и дадим Вам несколько советов, которые помогут Вам сделать это взаимодействие максимально эффективным.
Будьте готовы к тому, что в первую очередь адвокат будет подробно знакомиться с обстоятельствами дела. Для этого ему потребуется изучить имеющиеся документы и задать Вам огромное количество вопросов. Здесь как на приеме у врача – чем больше информации будет у адвоката, тем точнее будет «диагноз» и успешнее « лечение». На этом этапе адвокат не только сам получает необходимую информацию, но и формирует понимание, какими фактами владеет сторона обвинения.
После этого адвокат вместе с клиентом вырабатывает линию защиты. Линия защиты – это основная идея, направление действий на весь период предварительного следствия и судебного разбирательства.
Линия защиты вырабатывается в зависимости от:
– цели, то есть желаемого результата. Основной целью взаимодействия подзащитного и адвоката, как правило, является избежание или смягчение, уменьшение наказания. Важной задачей адвоката на пути достижения этой цели является соблюдение законности в отношении своего клиента.
– активности и занятости следователя,
– материалов и сведений, которыми располагает следствие,
Какие варианты линии защиты бывают?
Линии – или, пользуясь военной терминологией, стратегии защиты, бывают 4 видов:
Иногда адвокат считает правильным сочетать разные стратегии, не придерживаясь строго какой-то одной. Конечно, для этого у него всегда есть основания, о которых он Вам обязательно сообщит.
В зависимости от линии защиты адвокат вместе с Вами простраивает план, конкретные шаги защиты:
– определяется порядок представления доказательств,
– определяется позиция, которую займет подзащитный (признания или непризнания вины, молчания)
– принимаются решения, как именно будут доказываться нужные обстоятельства дела.,
Будьте готовы к тому, что на определенном этапе предварительного следствия Ваш защитник может изменить тактику. Это может произойти даже неоднократно, ведь по мере расследования дела становятся известны новые обстоятельства и доказательства, может меняться объем обвинения, позиция потерпевшего.
В рамках выбранной линии защиты Вы можете занять одну из 4-х позиций:
Если Ваша цель – смягчение вины и, как следствие, применение более мягкого наказания, то, скорее всего, адвокат будет рекомендовать занять именно такую позицию.
Иногда можно добиться прекращения дела по нереабилитирующим основаниям, или отсрочки приговора, если есть к тому основания – например, несовершеннолетние дети.
Наличие малолетних детей – это одно из смягчающих обстоятельств, которые могут быть учтены Судом при вынесении приговора. Такими обстоятельствами также могут являться: несовершеннолетие виновного, беременность, совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств и др. Вкупе с полным признанием вины и раскаянием эти обстоятельства могут существенно смягчить наказание.
2.Частичное признание вины
Подследственный может признать лишь часть вины, которую ему вменяют.
Во-первых, иногда следователи руководствуются принципом «лучше вменить больше, чем меньше – суд разберется». Признавать весь объем обвинения будет неверным, если следователь придерживается именно такой позиции и преувеличил объем Вашей вины.
Во-вторых, объем вины влечет и соответствующий объем наказания, и можно уменьшить объем обвинения и, как следствие, степень наказания. Частичное непризнание вины может изменить квалификацию преступления, а значит, и меру наказания.
Как это происходит? Обвиняемый признает вину, но не соглашается с ее объемом: например, с количеством вменяемых эпизодов, суммой похищенного, с вменяемым умыслом (например, обвиняют в причинении легкого вреда здоровью, а обвиняемый, не оспаривая, что вред здоровью причинен именно им, указывает, что это произошло по неосторожности, а не умышленно) и т.п.
Здесь не все так просто, как может показаться на первый взгляд. Эта линия защиты, как и любая другая, должна быть обсуждена и согласована с Вашим адвокатом. Сделать это надо раньше, чем Вы начнете давать официальные показания по делу. В противном случае есть риск своими необдуманными словами навредить себе.
Эта линия защиты выбирается в том случае, если Вы полностью уверены в своей правоте. Она возможна и тогда, когда Вы уверены, что следствию не удастся доказать Вашу вину. Посоветуйтесь с Вашим адвокатом – и в случае согласования именно такой линии защиты пишите в официальных документах следствия «вину не признаю».
Вот перечень случаев, когда уголовное преследование против Вас будет прекращено, а суд вынесет оправдательный приговор:
Разумеется, это должно быть доказано стороной защиты.
Есть ряд оснований, которые не соотносятся с позицией непризнания вины (не могут быть использованы одновременно) и не повлекут за собой Вашу реабилитацию:
– применение акта амнистии,
– примирение с потерпевшим.
Важно отметить, однако, что при этих обстоятельствах Вы не приобретаете судимость.
Как и другие, позиция молчания должна быть обсуждена с Вашим адвокатом. Дело в том, что она имеет как свои плюсы, так и минусы.
Достоинства позиции молчания:
– Ваше официальное отношение к обвинению, если Вы его не высказали до ознакомления с материалами уголовного дела или даже до суда, будет более взвешенным.
– Вас не привлекают к следственным действиям, меньше вызывают на допросы. Вы чувствуете себя спокойнее. (Здесь важно отметить, что при этом движение по Вашему делу есть – просто Вы не являетесь непосредственным участником следствия.)
Недостатки позиции молчания:
– Вы становитесь сторонним наблюдателем происходящего расследования, не можете влиять на него.
– Так как Вы почти не участвуете в следственных действиях, информации по делу у Вас гораздо меньше, чем в случае, если бы Вы были активным участником следствия.
– Следствие без ваших показаний может приобрести невыгодную для Вас окраску, пойти нежелательным для Вас путем.
Следователю часто выгодна «позиция молчания» подследственного. Он спокойно собирает доказательства, а Вы не выдвигаете никаких своих версий и не принуждаете следователя проверять их.
В каком же случае выгодна позиция молчания? Есть 2 варианта:
Как бы то ни было, помните, что ст. 51 Конституции РФ гласит: «Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.»
Помните, что успех Вашего дела зависит от того, насколько тщательно и согласованно проработаны стратегия и тактика Вашей защиты, несколько эффективно Вы подготовились вместе с Вашим адвокатом.
Защита как элемент отправления правосудия и перегибы в её законодательном регулировании
Есть такая государственная функция – отправление правосудия. Её публичный характер не вызывает сомнений, поскольку судопроизводство осуществляется целой самостоятельной ветвью власти. Она содержит различные подфункции. Одной из них является подфункция защиты.
Какова её природа? Относится ли она также к категории публичных? Однозначно – нет.
Защита – подфункция частно-публичная, то есть смешанная. Почему?
Частная, поскольку в соответствии с законом человек самостоятельно выбирает средства и способы защиты. Он же и решает, нужно ли ему защищаться в принципе.
Публичность её определяется тем, что государство обязано обеспечить человека квалифицированной защитой и, следовательно, прибегнуть к соответствующему законодательному регулированию.
Возникает закономерный вопрос: как определить разумные пределы государственного регулирования защиты?
С этой позиции рассмотрим некоторые действующие положения закона, касающиеся защиты.
Статья 52 УПК РФ: «2. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда».
Позвольте, а с какой радости? Эти трое лучше меня знают, как сделать мне «хорошо»? Было дело, пострадал человек от незаконного приговора. Сначала власть исполнительная (следователь) необоснованно обвинила его в преступлении и поставила вопрос об аресте. Власть судебная отправила его в СИЗО, несмотря на отсутствие доказательств (она же не предрешает вопрос о виновности, следовательно, нет надобности не только оценивать доказательства оной, но и вообще принимать их во внимание). В итоге та же власть, но в ином составе отправила бедолагу на энное количество лет в места не столь отдалённые. И защитники, ведь, были назначены, и говорили чего-то… Правда, чаще кивали. Может, так надо было? Устоял приговор. Сказали, всё правильно и права не нарушены, что, в частности, подтверждается и фактом предоставления защитников.
Парадокс: человек отсидел «за просто так», а виноватых нет. Действительно, следователь его не арестовывал и не может нести за это ответственность, а суд арестовал, не обращая внимания на обоснованность обвинения, исходя исключительно из его тяжести. Написать в подобной ситуации оправдательный приговор, подозреваю, крайне проблематично.
Кто сказал, что человек обязан доверять следователю и судье? Они, конечно, хоть, и «разных ветвей власти будут», но не плохо спелись, похоже, одним миром мазаны. Почему вопреки моей воле они навязывают мне защитника? Уж, не дружат ли они там семьями?
Иметь защитника или нет в процессе, защищаться ли с его помощью, самостоятельно или вообще не защищаться, решает исключительно обвиняемый и никто больше. Навязывание защитника, привлечение его к участию в процессе вопреки воле обвиняемого есть ни что иное, как нарушение конституционного права последнего на защиту.
Статья 49 УПК РФ: «2. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката».
Таким образом закон ограничивает право человека на выбор защитника определённым кругом лиц. Безусловным правом защищать в уголовном процессе наделены исключительно адвокаты.
Понимаю. Так власти удобнее. Ограничительные рамки часто способствуют оптимизации администрирования тех или иных процессов. Но вспомним содержание статьи 2 Конституции РФ. У нас люди для власти или власть для людей? Судя по расстановке приоритетов, первое утверждение в большей мере соответствует действительности. Часто слышу: «люди не понимают, поэтому решать должны не они», «лечиться нужно у врача, а не у кого попало» и т. д. Вы людей за недоумков держите что ли? Так скажу: Не ваше собачье дело, где я буду лечиться, что буду есть, какие читать газеты и смотреть передачи по телевизору, у кого буду стричься и к кому обращусь за защитой. Выбор защитника – мой осознанный выбор. Он не нарушает прав и законных интересов других лиц. Если в силу каких-либо обстоятельств, человек не в состоянии определиться с защитником самостоятельно, он всегда может прибегнуть к помощи адвоката.
Правовая регламентация защиты возможна исключительно в условиях соблюдения прав и законных интересов граждан при недопустимости их подмены другими приоритетами.
Суд присяжных – не для всех!
Очень часто клиенты приходят к адвокату с запросом – «Я хочу суд присяжных!»
Да, несомненно, этот юридический институт набирает обороты в России и суды присяжных становятся выбором защиты, как в судах субъектов федерации, так и в районных судах.
Но почему именно суд присяжных является соломинкой для спасения утопающего?
Все очень просто – присяжные видят подсудимого в первый раз и смотрят на ситуацию свежим взглядом, а кроме этого они не связаны какими-либо процессуальными полномочиями вести судебный процесс и их решение основано исключительно на собственном внутреннем убеждении.
Профессиональный судья в противовес вышесказанному имеет сложившийся с годами опыт, разбирается с точки зрения процессуальной составляющей уголовного дела с присущим формальным подходом и не основывает свои решения на личных чувствах.
Помимо этого, роль государственного обвинителя в суде присяжных является по отношению к защите состязательной, а значит невозможно выдать желаемое за действительность и в случае чего нет шанса прикрыться косвенными доказательствами. В дело идут только прямые доказательства, например, перед присяжными предстают очевидцы преступления, а не понятые.
Если подсудимый в ходе предварительного следствия признает вину, то в этом случае не стоит идти по пути суда присяжных, гораздо эффективнее будет бороться в суде за смягчение приговора иными способами.
Не стоит думать об оправдательном вердикте и о том, что если подсудимый предстанет перед присяжными, то ему можно отмолчаться или отделаться невнятными пояснениями. Это не сработает!
Золотое правило выступления в таком суде – «Если не было так как в предъявленном обвинении, то так было?». Ответ на этот вопрос хотят узнать присяжные, а не слушать, что следователь вел дело неправильно, с нарушениями закона, свидетели оговаривают и так далее.
Как строить защиту в суде присяжных
Задача адвоката в суде присяжных в первую очередь подвергнуть сомнению доказательства представленные стороной обвинения и обратить на это внимание суда и присяжных.
Пример дела выстраивания линии защиты
Мой подзащитный В. был уличен в особо тяжком преступлении. Расследование по делу продолжалось больше года, все это время он находился под стражей. Однако, после ознакомления с материалами уголовного дела, мы совместно пришли к выводу, что следственные материалы в большей степени это — косвенные доказательства, созданные следователем за счет допросов свидетелей, так сказать притянутых «за уши». Наш выбор конечно же пал на суд присяжных.
И уже в суде мы увидели, что кроме протокола осмотра места происшествия, государственному обвинителю и огласить перед присяжными было не чего.
А мы в это время укрепили свою защитную версию, и обратили внимание суда присяжных на отсутствие ряда фактов, которые не были отражены протоколе осмотра места происшествия.
Только при должной оценке общего объема доказательств, и понимания защитником сути содержания таких доказательств, можно добиться вынесения оправдательного вердикта.
Позиция и тактика адвоката по уголовным делам
Статья 48 Конституции Российской Федерации от 12.12.1993 гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Квалифицированность юридической помощи связана с субъектом ее оказания, а не с достижением положительного результата для доверителя.
В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат является субъектом оказания квалифицированной юридической помощи.
Адвокат допускается в качестве:
Помощь адвоката по уголовным делам состоит в защите и отстаивании прав клиента при дознании, предварительном следствии и в судах, в том числе при:
Момент допуска защитника в процесс определен в ч. 4 ст. 44 УПК, согласно которому адвокат «допускается к участию в уголовном деле с момента вынесения в отношении лица постановления о возбуждении уголовного дела, а также с момента фактического задержания, применения меры пресечения, признания лица подозреваемым или предъявления обвинения».
Допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу осуществляется на каждой стадии уголовного процесса.
Одним из самых важных вопросов для адвоката при вступлении в дело является вопрос о цели и задачах, которые доверитель ставит перед ним. Исходя из этого адвокат вырабатывает позицию и тактику по делу.
Тактика защиты начинает формироваться с первой встречи с лицом, защиту которого предстоит осуществлять, либо с лицами, обратившимися в интересах лица, в отношении которого ведется уголовное преследование. Наиболее благоприятным является момент, когда к адвокату обращаются либо на стадии решения вопроса о возбуждении уголовного дела, либо до первого допроса в качестве подозреваемого.
На выбор позиции защитника и эффективность тактики защиты также могут повлиять процессуальные действия, совершенные подзащитным до вступления адвоката в дело. К примеру, на первоначальном этапе подзащитный может написать собственноручное объяснение, явку с повинной и т.д.
При первой беседе с подзащитным важно выявить:
1) нет ли обстоятельств, исключающих уголовную ответственность;
2) нет ли оснований для прекращения уголовного преследования;
3) если имеет место неоконченный состав преступления, то нет ли добровольного отказа от преступления;
4) нет ли невиновного причинения вреда;
5) не совершено ли деяние в состоянии невменяемости.
Под позицией защитника понимается его мнение относительно предъявленного обвинения подзащитному (мнение по вопросам вины).
В результате беседы с подзащитным адвокат по согласованию с ним может выбрать одну из трех позиций по уголовному делу
Виды позиций по уголовному делу:
— позицию частичной виновности;
— позицию полной виновности.
1) Позиция невиновности выбирается в следующих ситуациях:
— когда подзащитный не признает себя виновным.
-когда подзащитный из-за своей юридической некомпетентности необоснованно признал свою вину полностью или частично, т.е. когда имеет место ошибка объекта признания (например, когда обвиняемый признает себя виновным в смерти человека, хотя имела место быть самооборона). Если нет достаточных доказательств вины, адвокат может занимать позицию невиновности.
-когда подзащитный избирает позицию молчания: избрание адвокатом позиции невиновности в подобной ситуации вытекает из смысла презумпции невиновности, поэтому адвокат должен искать подтверждений невиновности клиента, несмотря на занятую им позицию молчания.
2) Позиция частичной виновности
— когда подзащитный согласен с квалификацией деяния, в котором он обвиняется, но оспаривает объем обвинения: признает участие в одних эпизодах и оспаривает в других, или когда не согласен с объемом похищенного или его стоимостью;
— когда подзащитный оспаривает квалификацию действий, умысла, сговора, причинно-следственные связи содеянного и последствий;
— когда подзащитный не согласен с изложением фактов в обвинении (например он случайно встретился с соучастниками преступления, а не заранее договорившись о совершении преступления),
— там не описано, что действительно было или там не точно описаны события (это касается времени, места, состава участников, распределения их ролей и т.п.) Позиция частичной виновности может выражаться в:
— исключении из обвинения отдельных эпизодов,
— уменьшения размера ущерба,
— переквалификации действий на другую часть статьи, либо на другую статью УК РФ,
— исключении отдельных квалифицирующих признаков,
— признании поведения потерпевшего провоцирующим,
— признании смягчающих и исключительных обстоятельств.
3) Позиция полной виновности — подзащитный полностью признал вину и квалификация не вызывает сомнения, обвиняемый (подсудимый) полностью виновен, но заслуживает снисхождения. В подобных ситуациях основные направления защиты связаны с поиском путей смягчения участи подзащитного. Позиция полной виновности может выражаться в:
— оспаривании отягчающих обстоятельств (ст.63 УК РФ),
— оспаривании низменных мотивов, алчных побуждений,
— признании смягчающих и исключительных обстоятельств,
— оценке данных о личности обвиняемого и потерпевшего, их поведения с использованием психологического и виктимологического анализов (когда совершению деяния, в котором обвиняется подзащитный, способствовало виктимное поведение потерпевшего).
Таким образом, в зависимости от позиции по делу, адвокат выбирает тактическое направление:
-оспаривать обвинение в целом, доказывая невиновность подсудимого за отсутствием в его действиях признаков преступления, за отсутствием самого события преступления или за непричастностью к нему подсудимого;
-оспаривать обвинение в отношении отдельных эпизодов;
-оспаривать правильность квалификации, доказывая необходимость изменения предъявленного обвинения на статью УК РФ, влекущую более мягкое наказание;
-обосновывать меньшую степень виновности и ответственности подсудимого, приводя смягчающие его ответственность обстоятельства;
-обосновывать невменяемость подсудимого, исключающую наступление уголовной ответственности.
Закон не устанавливает обязательного алгоритма действий адвоката-защитника при оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу.
Кратко примерный а лгоритм действий адвоката при оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу можно представить следующим образом:
1. Постановка цели и задачи
2. Выяснение обстоятельств дела
3. Ознакомление с материалами уголовного дела для установления наличия признаков состава преступления, правильности первичной квалификации деяния, для проверки соблюдения органами следствия (дознания) уголовно-процессуальной формы при их составлении
4. Анализ фактических обстоятельств дела в совокупности с позицией самого подзащитного
5. Предварительная правовая позиция
6. Ознакомление с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ
7. Согласование с подзащитным избранной адвокатом рабочей правовой позиции по уголовному делу
8. Определение алгоритма действий по реализации согласованной с подзащитным правовой позиции по уголовному делу
9. Формулирование итоговой правовой позиции по уголовному делу
Юридическая защита в тактическом плане – это выбор линии поведения защитника и подзащитного в ходе расследования уголовного дела с учетом отношений и взаимодействия с другими участниками процесса.
Можно выделить следующие разновидности тактики защиты: оборонительная, нейтральная, наступательная.
-принятие защитой всей версии следствия целиком, без каких-либо дополнений и поправок;
-наблюдение защитника за деятельностью следователя;
-фиксирование ошибок, допущенных следователем;
-использование слабых мест предварительного следствия для реализации линии защиты.
— когда защитник охотно идет на контакт со следователем, то не может в полной мере реализовать себя, тем самым успокаивает следователя, изучает личность следователя, в какой-то момент необходимо взять инициативу в свои руки, чтобы противостоять следствию
-навязывание следователю конфликтной ситуации, подача ходатайств;
-захват инициативы при проведении ряда следственных действий;
-системный анализ всех действий следователя;
-формирование системы сбалансированных предложений, направленных на разрушение обвинительной концепции следователя.
Таким образом, оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу невозможно без формирования процессуальной позиции и надлежащей тактики профессиональной защиты.
Кроме того, тактика защиты корректируется слабыми местами обвинения, разрывами в системе доказательств и процессуальными нарушениями.
Защитнику необходимо точно знать не только доказательства, на которые ссылается подзащитный в подтверждение своих показаний, но и составить представление о том, насколько эти показания подтверждены или опровергнуты материалами предварительного расследования. Необходимо выявить обстоятельства и доказательства, влияющие на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вида и размера ответственности либо освобождения от нее.
Для того, чтобы обозначить момент вхождения адвоката в дело, целесообразно подать следователю ходатайство о допуске к участию в уголовном деле с приложением ордера в письменном виде с указанием даты и времени, на втором экземпляре которого следователь ставит отметку о получении. После чего, согласно п.6 ч.1 ст. 53 УПК РФ, можно просить о предъявлении защитнику материалов уголовного дела (протокола задержания, постановления о применении меры пресечения, протоколов следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому ).
После ознакомления со всеми материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ адвокат и его подзащитный получают доступ ко всем доказательствам, собранным следствием, что позволит сформировать тактику защиты в суде. Знакомясь с материалами дела, необходимо выяснить:
а) соответствует ли версия обвинения объективной действительности полностью или частично;
б) проверена ли версия подзащитного, версии о самооговоре (если проверка может привести к неблагоприятным для подсудимого последствиям, адвокат не должен ее проводить);
в) собрано ли достаточно доказательств, подтверждающих версию обвинения (если нет, защитник должен наметить себе, сколько и какие доказательства ему необходимо собрать путем заявления соответствующих ходатайств, в какой момент и последовательности их заявить, чтобы изменить или опровергнуть версию обвинения);
г) собирал ли следователь с учетом ст. 7, 73 УПК РФ не только обвинительные доказательства, но и оправдательные (если оправдательные доказательства не собирал, адвокат должен наметить себе, каким образом восполнить этот пробел).
Несмотря на процессуальную самостоятельность адвоката в уголовном процессе, в основе его правовой позиции всегда лежит позиция его подзащитного, его мнение относительно предъявленного обвинения.
Защитник не является представителем обвиняемого, он действует не вместо него, а наряду с ним. Защитник не может поддерживать противоправные устремления обвиняемого, но обязан считаться с его законными требованиями.
Защитнику необходимо вовлечь в изучение материалов дела подзащитного, который не должен быть сторонним наблюдателем.
Адвокат должен согласовать с подзащитным позицию по уголовному делу с учетом:
— материалов уголовного дела, имеющихся в нем доказательств,
— позиции потерпевшего и свидетелей,
— позиции других проходящих по делу обвиняемых и их защитников,
— позиции подзащитного, изложенной в протоколах допроса до вступления защитника в дело.
При выборе позиции адвокат должен изложить обвиняемому результаты проведенного им анализа материалов уголовного дела, показать содержание позиции обвинения, вместе с существующими противоречиями.
В процессе формирования позиции и тактики защиты адвокату-защитнику необходимо:
-установить, насколько подсудимому известно обвинение и как он к нему относится (возражает против предъявленного обвинения, признает себя виновным и т.д.);
-разъяснить ему пункт, часть, статью уголовного закона, которым руководствовались органы предварительного расследования, предъявляя обвинение;
-удостовериться, не существуют ли доказательства, опровергающие обвинение, которых нет в материалах дела;
-выяснить характер взаимоотношений подзащитного с потерпевшим, другими лицами, которые также привлечены в качестве обвиняемых по настоящему делу, со свидетелями, экспертами.
Эта работа помогает защитнику установить степень объективности, достоверности доказательств обвинения.
Формируя тактику, защитник выбирает набор законных средств и способов защиты, которые в конкретных условиях по делу наиболее эффективно содействуют достижению целей, поставленных перед защитником.
Средствами реализации тактических задач являются: проведение беседы с подзащитным; подготовка необходимых ходатайств; опросы свидетелей; формирование программы допросов подзащитного, свидетелей защиты; определение последовательности допроса свидетелей защиты и программы исследования вещественных доказательств и письменных материалов дела.
К доказательствам защиты относятся процессуальные документы, в которых излагается позиция защиты по вопросам уголовного дела как материального, так и процессуального характера (заявления, ходатайства об истребовании и приобщении к делу доказательств, об установлении обстоятельств, свидетельствующих в пользу подсудимого, жалобы). Способы защиты — это система действий по осуществлению защиты (участие в следственных и судебных действиях, в исследовании доказательств, в прениях сторон и т.д.).
При этом защитник не должен направлять уголовный процесс по ложному пути, не должен собирать и использовать ложные сведения, угрожать свидетелям, принуждая их к даче ложных показаний, не может уговаривать обвиняемого не признавать вины.
Для определения позиции по делу адвокат не сможет обойтись и без изучения законодательства по конкретному правовому вопросу и анализа сложившейся судебной практики.
Последствиями признания обвиняемым своей вины в совершении преступления являются получение обвинительного доказательства, а также возможность прекращения уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием или в связи с примирением сторон (при соблюдении иных — указанных в законе – условий), возможность применения особого порядка судебного разбирательства; смягчение наказания судом при вынесении обвинительного приговора, поскольку перечень обстоятельств, смягчающих наказание (ст. 61 УК РФ) является открытым.
В случае признания вины, необходимо разъяснить подзащитному ст.75 УПК РФ, согласно которой к недопустимым доказательствам относятся доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.
К недопустимым доказательствам относятся:
1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;
2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности.
В доказывании большую роль играет презумпция невиновности.
Согласно презумпции невиновности (ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК РФ):
а) подсудимый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда;
б) подсудимый не обязан доказывать свою невиновность;
в) бремя доказывания обвинения и опровержения доводов подсудимого лежит на стороне обвинения;
г) все сомнения в виновности подсудимого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу подсудимого;
д) обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.
Согласно принципу презумпции невиновности обязанность доказывания вины лежит на лице, которое это утверждает. Если обвиняемый не воспользовался правом доказывать свою невиновность, то данное обстоятельство не может быть обращено против него.
Часть 2 ст. 49 Конституции РФ и п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ предоставляют право подозреваемого и обвиняемого отказаться от дачи показаний и объяснений.
Недоказанную или сомнительную невиновность, если клиент признает вину, защитник не может отстаивать по собственной инициативе. В данной ситуации адвокат должен подробно объяснить содержание принципа презумпции невиновности и правовые последствия признания вины, а после этого предложить обвиняемому избрать позицию по делу и в дальнейшем действовать в соответствии с избранной подзащитным линией защиты.
Кроме разъяснения процессуального статуса подзащитного, адвокату допустимо разъяснение того, что обвиняемый /подсудимый (согласно ст.307 УПК РФ) не подлежит уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.
Более того, адвокат может советовать обвиняемому не изобличать себя, использовать свое право на отказ от дачи показании, не заявлять ходатайства о предоставлении дополнительных доказательств, таящих в себе опасность ухудшения его положения.
В то же время защитник не должен придумывать для подзащитного содержание ложных показаний или прибегать к легко разоблачаемым ложным объяснениям.
Защитник должен выяснить, является ли признание вины добровольным, не совершено ли оно под воздействием насилия, угроз или каких-либо обещаний (кроме содержащихся в соглашении о признании вины).
Причиной самооговора обвиняемого может быть:
— психологическое давление (допросы без протоколов, в ночное время; оставление без пищи; помещение в одиночную камеру либо к рецидивистам и т.п.);
— запугивание тюрьмой либо, наоборот, обещание отпустить под подписку после «добровольного» признания;
— обещание легкого прохождения дела в суде и мягкого наказания;
— шантаж доказательствами (типа: «признавайся, все равно на пистолете обнаружены отпечатки твоих пальцев» или «твой подельник уже все рассказал» и т.п.);
— не разъяснение права не свидетельствовать против себя;
— неоказание медицинской помощи.
В тех случаях, когда обвиняемый признает свою вину, а адвокат, изучив обстоятельства дела, приходит к выводу о его невиновности, а также в случае если вина не доказана или вызывает сомнения, он обязан занять независимую от подзащитного позицию.
В случае если подзащитный признает свою вину в предъявленном ему обвинении, а адвокат приходит к выводу, что в действиях обвиняемого имеются признаки другого, менее тяжкого преступления, он сообщает об этом клиенту и защищает его в соответствии с самостоятельно избранной позиции.