что такое корпоративный контроль
Корпоративный контроль
Корпоративный контроль – это особая система мер, направленная на качественную и количественную оценку работы организации в целом, а также учет её результатов и вынесение определенных решений на основе собранной статистики. Понятие корпоративного контроля многогранно — в него входит большое количество переменных.
В экономической практике корпоративный контроль деятельности предприятия осуществляется через систему внутреннего управления, а именно влияния его участников на принятие тактических и стратегических решений.
Корпоративный контроль в компаниях существует в трех формах:
Функции корпоративного контроля
В теории внутренний контроль в компании осуществляется её управляющими лицами, ревизионной комиссией и официальным аудитором. Организация корпоративного контроля в компании необходима для:
На практике же осуществлять внутренний контроль компаниям довольно часто бывает сложно, так как проблемы начинают возникать еще на этапе его организации.
Проблемы осуществления корпоративного контроля
Собственник или совет акционеров управляют финансовыми и производственными потоками, принимают важные решения, связанные со стратегией развития, им подведомственны вопросы маркетинга и кадров. В череде подобных задач осуществлять ежедневный рутинный контроль корпоративного управления оказывается невозможно. В результате неверно принятые задействованными на местах сотрудниками решения могут приводить к неприятным и даже фатальным последствиям для работы предприятия.
Именно поэтому одной из первостепенных задач в организации внутреннего контроля является выстраивание оптимальной схемы работы. Формальное назначение ревизионной комиссии и аудиторов может не дать желаемых результатов. Внедрение в штат организации специалистов, которые осуществляли бы внутренний контроль на каждом этапе работы, оказывается затратным и часто приводит к сложностям, связанным с необходимостью разделения полномочий или банальным человеческим фактором.
Эффективности в этом вопросе можно добиться только через выстраивание комплексной системы контроля, которая будет охватывать все ключевые бизнес-процессы, предписывать достаточно четкие инструкции и включать в себя несколько ступеней проверки.
Комплексный способ корпоративного контроля
В комплексную систему корпоративного контроля организации должны входить:
Ревизионную комиссию и официального аудитора, как элементы классической системы контроля, не стоит исключать из этой схемы — в соответствии с п. 2 ст. 85 ФЗ «Об акционерных обществах» компетенции как комиссии, так и аудитора могут быть существенно расширены нормативными внутренними актами. Так, эти органы имеют право проводить не только финансовый аудит по итогам года, но и контролировать хозяйственную и финансовую деятельность компании в целом.
Повышение эффективности работы компании также невозможно и без оптимизации труда сотрудников. Именно поэтому в общей системе важно осуществлять контроль «на местах» и вести учет рабочего времени посредством специализированных программ контроля сотрудников.
Программы для контроля работы сотрудников необходимы для защиты производственного процесса от имитации деятельности и исключении недобросовестного подхода в решении поставленных руководителем задач. Здесь речь идет не только о расходах рабочего времени, которые несет компания, но и о материальных расходах на бизнес-процессах, в том числе периферийных.
Разберем это на примере командировочного процесса. В компаниях, где сотрудники часто решают рабочие вопросы в бизнес-поездках, контролировать командировочные расходы без специализированного инструмента крайне сложно. Несанкционированные путешествия, нарушения политик и правил компании, заказ опций по завышенным тарифам – всё это в зависимости от масштаба компании выливается во внушительные дополнительные денежные суммы.
Отличным помощников в данном случае выступает специализированное онлайн приложение Hamilton Командировки, где сотрудник, менеджер и бухгалтер работают вместе. Приложение автоматически контролирует соблюдение командированным сотрудником всех внутренних политик и правил компании, а в случае их нарушения оповещает об этом одобряющее лицо. Все расходы по поездке сотрудника всегда доступны для поиска и просмотра, что делает их абсолютно прозрачными.
Такая программа контроля за расходами сотрудников в командировках является не только инструментом управления и мониторинга для руководителя, она сокращает количество действий всех участников бизнес-процесса, упрощая и оптимизируя его в разы. В конечном счете такой подход дает компании значительную экономию как временных, так и денежных ресурсов.
Корпоративный контроль: проблемы правового регулирования
Хечиев Анджур, аспирант кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова.
Введение
Цели, стоящие перед автором статьи. В рамках настоящей статьи предполагается определить некоторые особенности способов перехода корпоративного контроля в Российской Федерации. Кроме того, предполагается рассмотреть порядок восстановления корпоративного контроля в случае его неправомерного перехода. В связи с этим в статье будет дана характеристика основных способов перехода корпоративного контроля по законодательству Российской Федерации (покупка голосов, приобретение контрольного пакета акций, реорганизация в форме слияний и присоединений). В связи с этим предполагается дать характеристику основных признаков корпоративного контроля в российском праве в сравнительном анализе с зарубежным законодательством. Также будут освещены основные способы восстановления нарушенного контроля, а также предложены некоторые замечания относительно возможного применения каждого из них в российском праве.
Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Е.П. Губина. М.: Юрист, 1999. С. 18.
Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М.: Спарк, 1997. С. 135; Рубеко Г.Л. Правовой статус органов управления акционерных обществ. М.: Статут, 2007. С. 22.
Котц Д. Банковский контроль над крупными корпорациями в США. М., 1982. С. 33.
Осипенко О.В. Конфликты в деятельности органов управления акционерных обществ. М., 2007. С. 38.
Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 5.
Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. С. 592.
Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 7.
Бовыкин В.И. Финансовый капитал в России накануне Первой мировой войны. М., 2001.
В связи с разными видами корпоративного контроля в разных странах имеется специфика и в способах установления корпоративного контроля. Для стран, где преобладает акционерный контроль, основным способом перехода является установление контроля над акциями (долями) общества. В этой связи принято говорить о получении контрольного пакета акций. В случае с менеджериальным контролем переход корпоративного контроля связан с установлением влияния на совет директоров корпорации.
В настоящее время принято выделять следующие способы перехода корпоративного контроля.
Отметим следующие основные способы, целью которых является установление корпоративного контроля, которые предполагают:
В российских условиях применение этого способа контроля приобрело определенную актуальность в связи с внесением в Закон об АО положений, регулирующих заключение акционерных соглашений. Статья 32.1 была введена Федеральным законом от 3 июня 2009 года. Акционерное соглашение представляет собой договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Предметом акционерных соглашений является договоренность об осуществлении определенным образом прав, удостоверенных акциями, или, наоборот, воздержании от осуществления указанных прав. В частности, это может быть установление обязанности сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласование варианта голосования с другими акционерами, а также осуществление согласованно иных действий по управлению обществом и др. Предметом акционерного соглашения, однако, не могут быть обязательства его сторон голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении которого заключено данное соглашение. Акционерное соглашение должно быть заключено в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Прямо подчеркивается, что акционерное соглашение связывает только его участников. Также следует отметить то обстоятельство, что нарушение акционерного соглашения никоим образом не влияет на действительность решения общего собрания акционеров. Введение акционерных соглашений следует рассматривать как появление нового инструмента, позволяющего получить новые возможности осуществления прав, вытекающих из акций. С точки зрения установления корпоративного контроля акционерные соглашения позволяют приобрести контроль над голосами миноритарных акционеров. При этом появление соответствующих норм добавляет определенности во взаимоотношения сторон. Что касается обществ с ограниченной ответственностью, то Федеральным законом от 30 декабря 2008 года N 312-ФЗ ст. 8 Закона об ООО была дополнена п. 3, которым предусмотрено право участников общества с ограниченной ответственностью заключить договор об осуществлении прав участников общества. Предметом данного соглашения является осуществление определенным образом и (или) воздержание от осуществления прав участников общества.
Прямое приобретение акций, или поглощение, позволяет установить контроль над компанией в максимально сжатые сроки, но требует наличия значительных источников финансирования. При использовании данного способа покупатель приобретает все голосующие акции или необходимый для установления контроля пакет голосующих акций компании.
Для установления корпоративного контроля могут использоваться такие известные российскому законодательству способы реорганизации, как слияние и присоединение. При реорганизации общества права и обязанности, прекративших деятельность юридических лиц, переходят к его правопреемникам. В данном случае речь идет о так называемом правопреемстве, т.е. о переходе всех прав и обязанностей правопреемникам. Реорганизация может осуществляться как в добровольном, так и в принудительном порядке.
Глушецкий А.А. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М., 2013. С. 232.
Законодательство многих зарубежных государств под разными наименованиями предусматривает аналогичные по сути способы реорганизации юридического лица.
Постановление ФАС Центрального округа от 13.08.2007 по делу N А68-199/ГП-16-05.
Названные выше способы представляют собой вполне законные способы перехода корпоративного контроля, естественные для любой развитой социально-экономической системы.
Андреев А.В. Гражданско-правовые способы восстановления корпоративного контроля // Вестник Федерального арбитражного суда Московского округа. 2011. N 4. С. 67.
Анализ судебной практики говорит о том, что фактическое восстановление нарушенных прав и законных интересов осуществляется в основном путем возврата акций (долей) лицу, который лишился владения в силу незаконных действий других лиц. В то же время потеря контроля над хозяйственным обществом не может быть в полной мере компенсирована взысканием убытков в размере стоимости соответствующих ценных бумаг. Российское законодательство, в том числе ст. 67 ГК РФ, устанавливающая права участников обществ, не предусматривает эффективных мер противодействия лишению участников юридических лиц корпоративного контроля, а также восстановления нарушенных прав указанных субъектов.
См., например: Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М.: Юрист, 1999. С. 375; Сарбаш С.В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2008. N 4.
Постановления Президиума ВАС РФ от 03.06.2008 N 1176/08 по делу N А14-14857/2004-571/21, от 10.06.2008 N 5539/08 по делу N А40-11837/06-138-91.
Выводы
Изложенное свидетельствует, что в теории и практике возникают проблемы, связанные с переходом корпоративного контроля в хозяйственных обществах от одних участников (акционеров) к другим.
При этом установлены виды корпоративного контроля в зависимости от субъекта. Выделяют по этому основанию: акционерный, менеджериальный и финансовый контроль. При этом применительно к российским хозяйственным обществам можно говорить в основном об акционерном контроле. В то же время имеется тенденция на усиление менеджериального контроля.
Выделены основные способы легального перехода корпоративного контроля. Основными способами в российской практике являются такие способы, как прямое приобретение контрольного пакета акций, а также использование для этих целей механизмов реорганизации в форме слияния и присоединения. Другие способы относительно менее распространены. В то же время изменение законодательства, возможно, приведет к их большему применению.
Кроме того, рассмотрены проблемы, связанные с разработкой механизма восстановления корпоративного контроля.
Анализ законодательства и судебной практики позволяет выделить следующие гражданско-правовые способы восстановления корпоративного контроля. К ним следует отнести требования о реституции, виндикации, признании права и восстановлении в первоначальное положение. Как правило, каждый из перечисленных способов защиты нарушенных корпоративных прав применяется путем обращения в арбитражный суд с соответствующим иском.
Понятие корпоративного контроля
Дата публикации: 03.10.2021 2021-10-03
Статья просмотрена: 39 раз
Библиографическое описание:
Мухин, И. А. Понятие корпоративного контроля / И. А. Мухин, А. В. Тумакова. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2021. — № 40 (382). — С. 122-124. — URL: https://moluch.ru/archive/382/84350/ (дата обращения: 16.11.2021).
В статье автор пытается раскрыть содержание понятия «корпоративный контроль», определить его виды, а также формы и способы установления корпоративного контроля.
Ключевые слова: управление, корпоративный контроль, акционерный контроль, аффилированность.
Активное развитие корпоративного права на протяжении тридцати лет в России дало весьма большое количество механизмов и регуляторов в сфере корпоративных отношений. Несмотря на достигнутые успехи ряд вопросов все еще недостаточно раскрыт как цивилистами, так и законодателем. К числу таких вопросов можно отнести феномен корпоративного контроля. Понятие «корпоративный контроль» в российском праве носит исключительно доктринальный характер.
Проблема формулирования термина «корпоративный контроль» не отменяет фактического существования и применения данного феномена. Инструменты осуществления корпоративного контроля, а также его виды, многообразие которых сформировалось на практике, породило необходимость провести разграничение среди его видов.
Так по соотношению субъекта и объекта контроля можно выделить две группы: внешний и внутренний контроль. Для данной классификации иногда называют иной критерий, который звучит как «сфера проявления интересов в корпорации». Внутренний корпоративный контроль в корпорациях организован внутри компании и реализуется участниками, акционерами или коллегиальным органом в своих интересах, при этом конкретный субъект осуществления внутреннего корпоративного контроля зависит от вида юридического лица, законодательства страны инкорпорации и локальных актов, принятых в корпорации. Помимо уже названных лиц, к субъектам внутреннего контроля также относятся ревизионные комиссии и иные надзорные органы корпорации, внутренние аудиторы, а у профессиональных участников финансового рынка службы внутреннего контроля. Что же касается внешнего корпоративного контроля, то под ним понимается влияние на объект контроля извне. В российской научной литературе неоднократно встречается систематизация не только по видам, но и по формам корпоративного контроля. Подобный подход подробно описан в работах доктора юридических наук, профессора Евгения Парфирьевича Губина, доктора юридических наук, профессора Шиткиной Ирины Сергеевны и иных авторов [1].
Корпоративный контроль по формам его проявления имеет виды: 1) акционерный контроль; 2) управленческий (менеджиральный) контроль; 3) финансовый контроль.
Осуществление акционерного контроля находится в руках акционеров, при этом определяющую роль играет объем акций, сосредоточенных в одних руках, необходимых для принятия того или иного решения. Такую форму контроля можно назвать первичной и определяющей интересы акционеров общества. Для определения влияния акционера на судьбу корпорации принято использовать термины «пакет акций» и «контрольный пакет акций».
Менеджиральный или управленческий контроль является производной формой от акционерного контроля, ввиду того что исполнительный и наблюдательные органы корпорации формируются посредством волеизъявления общего собрания. Именно форму менеджирального контроля в наибольшей степени можно отождествлять с понятием «управление». Управленческий контроль, фактически, возникает тогда, когда координация действий и воли акционеров затруднена.
Появление финансового контроля продиктовано обращением акционеров к внешним финансовым ресурсам. Когда выбор между собственными и сторонними финансовыми источниками склоняется в пользу сторонних источников появляется возможность внешнего контроля посредством использования финансовых инструментов (кредитование, факторинг и так далее). Таким образом, финансовый контроль противопоставляется акционерному и является единственной формой контроля, реализуемой извне.
Установление корпоративного контроля над акционерным обществом может быть достигнут разными способами. Для рассмотрения данного вопроса следует обратиться к мировому опыту и провести анализ всех возможных способов. Основными способами, целью реализации которых является приобретение корпоративного контроля, можно назвать следующие: 1) покупка голосов; 2) прямое приобретение акций; 3) реорганизация общества путем слияния или поглощения; 4) приобретение активов.
Первые три способа находят отражение в законодательстве, а что касается четвертого способа перераспределения контроля в акционерных обществах, то буквальное толкование российского права не позволяет причислить приобретение активов компании к способу смены корпоративного контроля, поскольку номинальной целью такого приобретения является имущество. При продаже активов средства от продажи не распределяются между акционерами, а аккумулируются в самом обществе. Нередки случае, несоблюдения законодательства в части одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, которыми часто являются сделки по продаже имущества. После реализации активов рыночная стоимость акций снижается. Формально контроль над обществом не устанавливается, но сосредотачивается у покупателя. Доктрина корпоративного права отдельно выделяет покупку предприятия в целом как имущественного комплекса к формам установления корпоративного контроля [2].
Установление корпоративного контроля посредством покупки активов общества редко рассматривается в доктрине и научных трудах, а также редко встречается в такой формулировке в судебной практике. Причина нечастого упоминания такого способа приобретения контроля кроется в том, что целью сделок по приобретению активов принято считать установление прав на имущество. Права на имущество, в этом случае, не подразумевают каких-либо дополнительных правовых возможностей в отношении продавца. Однако, по мнению автора, наиболее верной представляется формулировка «установление контроля над активами корпорации», а не «покупка активов». Для защиты точки зрения автора сначала стоит обратиться к понятию «актив». Статья 5 Федерального закона от 06 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» упоминает активы как объект бухгалтерского учета, но в законодательстве не содержится определения этому термину. В бухгалтерской литературе под активами компании понимают следующее: «имущество и ресурсы организации, то есть то, чем организация владеет и от чего может получать экономическую выгоду в будущем» [4]. Однако, такой подход к пониманию сущности активов не раскрывает еще одно назначение последних в коммерческих организациях. Общество, в ходе своей хозяйственной деятельности принимает на себя обязательства и отвечает по ним не только посредством исполнения, но и своими активами. Для целей бухгалтерского учета обязательство можно рассматривать как задолженность компании на отчетную дату, которая может вызвать отток активов [3]. При выстраивании последовательной цепочки взаимосвязанных элементов можно сделать вывод, что приобретения имущественных прав над активами общества, в определенных ситуациях, может привести к невозможности компании отвечать по возникшим обязательствам, ввиду отсутствия или ограниченности имущества.
Установление контроля над активами может быть достигнуто следующими способами:
— Приобретение имущества (имущественного комплекса) предприятия, то есть возникновение права собственности.
— Переход прав на имущество компании в результате неисполнения обязательств по различным видам заемных отношений. Задолженность перед кредитно-финансовыми организациями, когда имущество находится в залоге до погашения задолженности или переходит к кредитору при невозможности исполнения взятых должником обязательств. Просрочка исполнения обязательств по договорам инвестирования, в результате которой у инвестора может возникнуть право собственности на часть имущества должника. В правовой доктрине к заемным средствам, а именно к коммерческому кредитованию, относят и авансовые платежи по различным договорам на оказание услуг и выполнение работ, поскольку аванс используется при условном недостатке собственного имущества для исполнения договора до фактического встречного исполнения условий такого договора.
— Установление прав при распределении имущества должника между кредиторами в результате конкурсного производства в рамках банкротства.
Во втором случае, лицо, владеющее правами на активы общества, имеет возможность влиять на дальнейшее существование и принимаемые в обществе решения. В банкротной судебной практике сложилось понятие презумпции отнесения выгодоприобретателя к контролирующим лицам, что косвенно подтверждает позицию автора о приобретении контроля, в том числе корпоративного контроля, над обществом. Пусть сейчас судами презумпция отнесения выгодоприобретателя к контролирующим лицам применяется, по большей части, для распределения бремени доказывания, а Верховный Суд квалифицирует нормы о презумпции как нормы материального права, неминуем момент, когда формулирование четких границ об установлении финансового корпоративного контроля станет важной задачей законодателя.
Отсутствие пластичности в российском законодательстве приводит к ситуациям, когда фактические обстоятельства и правоотношения выходят за рамки привычных писанных норм. При этом, использование аналогии права или аналогии закона может привести к неправильному трактованию событий и последующему определению ответственности. К одному из таких явлений можно отнести установление внешнего корпоративного контроля в обществе в форме финансового контроля.
Финансовый контроль, в теории корпоративного права принято рассматривать с точки зрения установления влияния на акционеров со стороны кредитно-финансовых организаций и инвесторов, при превышении объема заемных средств над собственными активами общества. Не достаточное теоретическое освещение данного вопроса вызвано следующими причинами: нераспространённость споров, рассматриваемых арбитражными судами Российской Федерации, в рамках названных правоотношений и, как следствие, отсутствие практики правоприменения, выработанной судебной системой, отсутствие норм, прямо предусматривающих не только регулирование в области установления внешнего корпоративного контроля в форме финансового контроля, но и определяющих как таковую природу таких правоотношений. Образовавшийся правовой и доктринальный вакуум по данному вопросу представляется обширным пространством для попирания принципа равенства участников правоотношений, злоупотреблений правом и пренебрежения интересами общества.
Обобщая судебную практику и доктрину, можно сделать следующие выводы о причинах невозможности определения факта и момента установления внешнего финансового контроля в обществах судами:
1.Размытость границ толкования понятия аффилированности порождает возможность проведения аналогий с понятиями «связанные лица», «взаимосвязанные лица», «подконтрольные лица» и влечет за собой отсутствия единой правоприменительной и судебной практики.
2.Невозможность установления аффилированности не позволяет доказать установление внешнего корпоративного контроля над акционерным обществом — должником.
3.Механизмы по восстановлению нарушенных прав акционеров, в том числе механизм восстановления корпоративного контроля становятся недоступными.
Недостаточность сведений о правовых явлениях, появляющихся ежегодно, неготовность законодателя к серьезной доработке существующих норм и формированию принципиально новых положений со временем приведет к коллапсу в корпоративных правоотношениях. Выработка единого понятийного аппарата и определение четких признаков корпоративного контроля уже сейчас позволили существенно уменьшить продолжительность рассмотрения корпоративных споров в судах и дало подоплеку для формирования нового пласта положений об уже существующих феноменах.
1. Корпоративное право: учебник / Е. Г. Афанасьева, В. Ю. Башинскас, Е. П. Губин, и др. отв. ред. И. С. Шиткина. — 2-езд. перераб. и доп. — М.: Кнорус, 2015.
2. Корпоративное право: учебник и практикум для вузов / О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло. — 4-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2019.
3. Концепция бухгалтерского учета в рыночной экономике России» (одобрена Методологическим советом по бухгалтерскому учету при Минфине РФ, Президентским советом ИПБ РФ 29.12.1997) [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс».
4. Семина И. В., Аристова Д. А., Гаврилюк Т. М. Бухгалтерский учет и анализ: Учебное пособие. — М.: РУТ (МИИТ), 2020.