что такое корпоративный глоссарий
Людмила Овчинникова, спикер TFR: тонкости создания корпоративного глоссария
Команда TopTR продолжает свою серию интервью со спикерами TFR (Translation Forum Russia) вместе с Людмилой Овчинниковой, представителем Банка России.
Людмила Овчинникова закончила Институт иностранных языков имени М. Тореза (нынешний МГЛУ) в 1984 г., на момент окончания учебы интересовалась вопросами составления тематических словарей, её диплом затрагивал вопросы по лексикографии. Это увлечение вылилось в последующие годы в составление собственных мини-глоссариев для отдельных крупных переводов. И последние десять лет Людмила Овчинникова ведёт один большой глоссарий в виде мастер-файла по банковской тематике.
Людмила, здравствуйте. Тема Вашего выступления на TFR (Translation Forum Russia) — «Опыт создания корпоративного глоссария в средах ABBYY Lingvo.Pro и MultiTerm». Скажите, пожалуйста, почему «Банк России» решил остановиться именно на этих двух средах для составления корпоративного глоссария?
Отбором программного обеспечения занимался специально назначенный сотрудник. 4 года назад в программе ABBYY Lingvo.Pro его привлекла функциональная прозрачность, наглядность, очевидная польза для переводчиков. Тогда еще не было речи о приобретении переводческого модуля. Когда мы решили приобрести программу для выполнения переводов и накопления памяти, начались тестирования программ SmartCat ABBYY и Trados. По его итогам был приобретен Trados и, естественно, MultiTerm.
Как долго Вы уже работаете в этих средах?
Я знакома с ABBYY Lingvo.Pro уже 4 года и около полутора лет – с MultiTerm.
Чем они отличаются от других? Какие задачи позволяют решить ABBYY Lingvo.Pro и MultiTerm?
Пока знаю только 2 этих словаря, так что о других судить не могу. Расскажу кратко и субъективно о привлекательных (и не очень) характеристиках этих словарей.
ABBYY Lingvo.Pro хорош следующим: в нём есть разные представления статей. А именно: по алфавиту, по хронологии, т.е. показывает последние введенные статьи (полезно для контроля работы, для статистики; но эту информацию, к сожалению, нельзя выгрузить). MultiTerm дает хороший инструмент управления, который считает термины и синонимы (или сокращения, как это чаще всего бывает в нашем случае); здесь легко искать слова (по первому слову), представление словарной статьи удобно для восприятия.
Когда на Ваш взгляд, взгляд заказчика, возникает необходимость создания глоссария?
Основополагающие причины возникновения глоссария: единообразие терминов, названий в одном документе, в материалах по одной тематике/принадлежности и наличие в подразделении более одного переводчика.
Кто должен быть инициатором создания корпоративного глоссария? Инициатива должна исходить от заказчика или от бюро переводов?
Тот, кто отвечает за качество перед конечным заказчиком. В этом смысле, инициатором, конечно, должен быть заказчик.
Как должна быть построена работа по созданию глоссария?
Работа должна вестись методично. В идеале, все материалы, выпускаемые переводческим подразделением, должны обрабатываться на предмет наличия в них потенциальных словарных статей.
Сколько времени занимает создание корпоративного глоссария?
В нашем случае я подсчитала по своим собственным ежемесячным отчетам – не более 6% от рабочего времени.
Кто ответственен за принятие того или иного термина в глоссарии?
Предложение по включению нового термина может сделать любой переводчик. В случае разногласий окончательное решение о принятии принимается коллегиально.
Как решаются спорные моменты? Привлекается ли к созданию глоссария третья сторона?
Спорные моменты бывают. Раз в квартал готовится файл с «новыми поступлениями» глоссария и рассылается переводчикам. Каждый представляет свои замечания, которые потом обсуждаются. Это очень полезная работа. Нам повезло, что мы можем обратиться к специалистам. Есть случаи, когда в примечаниях мы ставим, какому именно департаменту принадлежит тот или иной вариант термина (правда, эти случаи очень малочисленные).
Предоставляете ли Вы как заказчик готовые глоссарии переводческой компании-исполнителю?
Да, мы предоставляем.
Давайте затронем глобальные вопросы. Какие сейчас, по Вашему мнению, существуют проблемы в сфере лингвистических услуг для банков? Если возможно, опишите проблемы, с которыми приходится сталкиваться «Банку России».
Боюсь, я не готова обсуждать глобальные вопросы. Единственно, из своего личного опыта могу сказать, что практически любой внешний перевод надо дорабатывать силами внутренних редакторов. Почему? Многообразие тем, невозможность даже при помощи самого расширенного глоссария «предупредить» стороннего переводчика обо всех трудностях и проинформировать обо всех тонкостях темы и терминологии.
Насколько серьёзно банки относятся к защите информации, которая идёт на перевод? Считаете ли Вы безопасными облачные системы?
Это отношение традиционно очень серьезное. Насколько мне известно, у нас отношение к облачному хранению информации – отрицательное. Но, повторюсь, я по работе не связана с принятием решений по этим вопросам.
Как Вы считаете, какой способ работы удобнее для банка: иметь собственный переводческий отдел или сотрудничать с переводческой компанией на аутсорсе? В каком формате работает «Банк России»?
Банк России использует комбинированный подход: внутренние переводчики переводят оперативные и конфиденциальные материалы, а также редактируют большие переводы, выполненные внешними компаниями; в переводческие компании направляются большие по объему и открытые материалы.
Нас читает много начинающих переводчиков. Что Вы посоветуете тем переводчикам, которые ищут работу в банковской сфере? Где банки ищут сотрудников в свои переводческие отделы и на что обращают внимание в первую очередь?
По возможности, изучать переводы признанных мастеров. Просить обратную связь на свои переводы и «копить» свои находки. После получения заказа как можно больше читать по необходимой тематике на языке оригинала и перевода, выписать из оригинала повторяющиеся и неизвестные термины, составить глоссарий.
Я по работе не занимаюсь поиском переводчиков. Насколько мне известно, их ищут на различных сайтах. Наше участие ограничивается оценкой выполнения тестовых переводов. Они сложные, и результат их выполнения всегда весьма показателен.
Какой Вы можете дать совет заказчикам из самых разных отраслей, которые только сталкиваются с вопросами перевода и глоссариев?
Знать и любить свои термины, добиваться их правильного написания и употребления хотя бы на одном языке.
Пять важных вещей, о которых всегда должен помнить заказчик перед началом работы с бюро переводов?
1. Бюро переводов – коммерческая структура, которая выполняет только ту работу, за которую ей платят.
2. Надо всегда четко указывать срок выполнения перевода.
3. Надо всегда четко указывать формальные требования к переводу (шрифт, формат, верстка, нумерация страниц, перевод библиографии и т.д.).
4. Не ждать того, что бюро переводов увидит подразумеваемый или скрытый смысл, поэтому надо, по возможности, направлять опорные материалы или глоссарии.
5. Не ждать того, что бюро переводов будет «соавтором» вашего текста.
Чтобы оставить комментарий, пожалуйста, войдите или зарегистрируйтесь
Управление корпоративными глоссариями, тезаурусами, терминологией
We face very different interpretations of terms like Thesaurus, Ontology, Glossary, Abbreviation list and many more. Thus we decided to talk about a “Glossary for Roche” only and it contains a mixture of data sources. But the technical solution is to manage this variety of data with just one tool for Thesaurus-Management. We start with abbreviation lists and glossaries including many synonyms and will push it into a true Thesaurus in the very near future.
Конечно, есть и множество других слов, описывающих всё то же самое. Например, «корпоративные словарные сервисы» для «контролируемой терминологии» (https://wiki.nci.nih.gov/display/COREtraining/1030+Introduction+to+Enterprise+Vocabulary+Services+%28EVS%29), при описании которых видим в том числе и тезаурусы, и онтологии, и много чего ещё.
3. Стандарты представления терминологической информации
Стандарты представления словарей/тезаурусов/онтологий, тем не менее, существенно различаются и их поддержка поэтому требует существенно различных реализаций.
In the library and information sciences, a long and distinguished heritage is devoted to developing tools for organizing large collections of objects such as books or museum artifacts. These tools are known generally as «knowledge organization systems» (KOS) or sometimes as «controlled structured vocabularies». Several similar yet distinct traditions have emerged over time, each supported by a community of practice and set of agreed standards. Different families of knowledge organization systems, including thesauri, classification schemes, subject heading systems, and taxonomies are widely recognized and applied in both modern and traditional information systems. In practice it can be hard to draw an absolute distinction between thesauri and classification schemes or taxonomies, although some properties can be used to broadly characterize these different families (see e.g., [BS8723-3]). The important point for SKOS is that, in addition to their unique features, each of these families shares much in common, and can often be used in similar ways [SKOS-UCR]. However, there is currently no widely deployed standard for representing these knowledge organization systems as data and exchanging them between computer systems. [и далее говорится, что SKOS как раз и будет таким стандартом]
Конечно, есть ещё огромное число специфически терминологических международных, национальных и отраслевых стандартов представления глоссариев/словарей, но они по сравнению с упомянутыми ISO 15926, SKOS и SBVR имеют уже больше историческое и надзорное (помянуты в каких-то отраслевых регулятивах) значение, нежели интересны для практических нужд. Все эти допотопные стандарты были сделаны до середины 90-х, когда ещё не было интернета, и важность наличия URI для термина никто ещё не понимал.
Что такое корпоративный глоссарий
Инкорпорировать (incorporate)- организовать и получить статус корпорации в соответствии с предписанной юридической процедурой.
Инсайдеры (insider, corporate insider)-лица, имеющие доступ к служебной, внутрифирменной конфиденциальной информации компании. Согласно американскому законодательству лицо, обладающее внутрифирменной конфиденциальной информацией, не имеет права осуществлять сделки с акциями этой компании, если они основаны на внутренней информации. Существуют процедуры, согласно которым все сделки инсайдера должны предварительно быть одобрены специальным комитетом корпорации, состоящим из внешних директоров; информация о таких сделках должна в обязательном порядке представляться государственному регулирующему органу (в США — Комиссии по ценным бумагам и биржам).
Институциональный инвестор (institutional investor)-организация, торгующая крупными пакетами акций. Примерами таких организаций являются взаимные инвестиционные фонды, банки, страховые компании, пенсионные фонды, фонды профсоюзов, фонды программы участия служащих в прибылях корпорации и благотворительные фонды колледжей.
Классифицированный совет директоров (classified board)— директора разделяются на отдельные группы (классы); ежегодно может обновляться только один класс.
Консолидация акций (обратный сплит) (reverse split)- обмен компанией определенного количества акций — одной, пяти, ста — на одну новую акцию. При этом рыночная стоимость общего количества акций не меняется.
Контрольный пакет акций (controlling interest)-теоретически — владение более 50% голосующих акций корпорации; на практике — меньший процент акций, принадлежащих одному лицу или группе, может фактически обеспечивать контроль над корпорацией, если остальные акции распределены достаточно широко между большим числом мелких держателей и неактивно участвующих в голосовании.
Конфликт интересов (conflict of interest)- несовпадение интересов компании с интересами одного лица, например сотрудника или директора корпорации, возникающее в связи с исполнением им своих обязанностей. Например, должностное лицо корпорации, которое владеет также своей частной фирмой, может оказаться в положении конфликта интересов, если его собственная фирма будет заключать контракты с корпорацией, где он является должностным лицом.
Корпоративное управление (corporate govermance)-общее название юридических концепций и процедур, лежащих в основе создания и управления корпорацией, в частности касающихся прав акционеров.
Глоссарий терминов корпоративных сделок
Брачный договор
Договор и путеводители, которые ответят на вопросы по самому договору и психологическим аспектам его заключения.
Аффилированное лицо (Affiliate)
Термин «аффилированное лицо» часто используется в договорах, когда есть необходимость распространить действие того или иного положения не только на сторону этого договора, но и на лиц, тесно связанных с ней. Например, обязательство об отказе от конкуренции часто распространяется как на продавца, так и на его аффилированных лиц.
Определение термина, как правило, содержится в самом договоре. Однако определение этого термина можно также найти и в законодательстве. В частности, Закон РСФСР № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 года в качестве аффилированных лиц для юридического лица называет:
Для физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, аффилированными лицами будут признаваться:
Термин «аффилированное лицо» также часто используется в контексте регулируемых видов деятельности и рынка ценных бумаг. Так, публичные компании, страховые компании, отдельные эмитенты ценных бумаг и многие другие субъекты обязаны раскрывать своих аффилированных лиц.
Баскет (Basket)
Баскет – это заранее согласованный порог убытков, который должен быть понесен покупателем вследствие нарушений продавцом гарантий или заверений прежде, чем покупатель сможет предъявлять какие-либо требования к продавцу. Выделяют 2 вида баскета: «опрокидывающий» баскет (“tipping basket”) и «вычитаемый» баскет (“true deductible”).
Часто ряд ключевых заверений и гарантий изымают из-под действия баскета (право собственности, полномочия на совершение сделки и т.п.). На практике величина баскета примерно равна 0,5% от цены сделки.
Вестинг (Vesting)
Вестинг — это поэтапное увеличение размера доли (количества акций), которую лицо вправе получить. Механизм вестинга характерен для опционов ключевых сотрудников (ESOP). Также иногда он применяется в отношении долей (акций) основателей (Founder Vesting).
Вестинг для основателей (Founder Vesting)
В соответствии с этим условием доли основателя также подлежат вестингу: права на доли основатель должен заработать, а контрольный пакет в компании принадлежит инвесторам. Если основатель перестает заниматься проектом по той или иной причине, то доли могут быть распределены в пользу других участников или ключевых сотрудников. Такие условия очень популярны в венчурной практике США.
Возмещение имущественных потерь (Indemnity)
В рамках сделок одна из сторон может брать на себя обязательство возместить другой стороне возникшие у нее потери в случае наступления или не наступления определенного обстоятельства. Важно помнить, что появление или не появление этого обстоятельства не должно быть связано с нарушением своих обязательств стороной, которая приняла на себя такой риск (ст. 406.1 ГК РФ). Типичные примеры, когда стороны инвестиционных сделок договариваются о возмещении имущественных потерь, следующие:
Выход из состава участников (Withdrawal)
По умолчанию у участника ООО есть право на выход из общества, при этом общество обязано выплатить ему действительную стоимость доли в течение 3 месяцев. С согласия выходящего участника общество также может выдать ему в натуре имущество равной стоимости.
На практике советуется исключать из устава возможность выхода из общества, особенно в стартапах, поскольку выплата действительной стоимости доли лишает стартап денег, необходимых на его развитие, да и в целом противоречит природе венчурных инвестиций. Но если инвестор настаивает на сохранении за собой права на выход, имеет смысл заранее получить его согласие на получение им имущества в натуре, либо предусмотреть иную процедуру и срок для совершения более выгодной для стартапа выплаты. Например, мы используем такую формулировку:
«Выходящему участнику Общество должно выплатить действительную стоимость его доли в уставном капитале или с его согласия (которое может быть заранее получено и закреплено в корпоративном договоре) должно выдать в натуре имущество такой же стоимости. После получения Обществом соответствующего заявления (требования) участника Общества такой участник обязан для определения действительной стоимости доли привлечь полностью за свой счет независимого аудитора из Big4, на основании отчета которого участнику Общества будет выплачена действительная стоимость доли. Общество должно выплатить действительную стоимость доли в течение 365 (трехсот шестидесяти пяти) календарных дней с даты отчета такого аудитора.»
В практике российских судов и доктрине существует консенсус о том, что срок выплаты действительной стоимости доли не может быть увеличен до бесконечности. Верхним порогом считается 1 год. Срок свыше 1 года может быть снижен по итогам оспаривания или признан недействительным.
Голландский аукцион (Dutch Auction)
Способ разрешения корпоративного конфликта, при котором каждая из его сторон направляет независимому медиатору конверт с оценкой стоимости компании, исходя из которой она готова продать свою долю другой стороне. Затем оба конверта вскрываются, и лицо, которое предложило более высокую оценку, будет обязано купить долю другой стороны, а та не сможет отказаться от продажи.
Стоит отметить, что такой механизм может работать только тогда, когда в конфликте участвуют экономически равные субъекты. Для взаимоотношений инвестора и основателей в стартапе такой механизм не подходит, поскольку инвестор легко выкупит доли основателей в стартапе, ведь экономические возможности основателей и инвестора неравны. Инвестор сможет не опасаться того, что основатели предложат высокую оценку (ведь иначе они обязаны будут выкупить доли инвестора исходя из нее), и предложит комфортную для него цену, получив контроль над перспективным стартапом по цене существенно ниже рыночной.
Группа лиц (Group of Persons)
При заключении сделок компания часто сталкивается с необходимостью определить, входит ли контрагент с ней в одну группу лиц, поскольку в целях защиты рынка и интересов конкуренции сделки между ними ограничены. В сфере рыночных отношений закон воспринимает компанию и её группу лиц как единое целое. В группу лиц компании входят следующие лица (как физические, так и юридические):
Действительная стоимость доли (Participation Interest Actual Value)
Действительная стоимость доли («ДСД«) имеет значение в некоторых ситуациях и должна быть выплачена:
ДСД = Размер чистых активов * Размер доли (%)
Сложность состоит в том, что ряд активов может быть не отражен в бухгалтерии (например, интеллектуальная собственность — основной актив многих стартапов). Также бухгалтерская стоимость того или иного имущества может не соответствовать рыночным ценам. Рекомендуем ознакомиться с Порядком определения стоимости чистых активов.
Доля (Participation Interest)
В контексте инвестиционной сделки означает долю в уставном капитале, принадлежащую продавцу на праве собственности и обычно свободную от каких-либо обременений (любых прав или требований, залога, ареста, не являющуюся предметом опционов и т.п.), вместе со всеми правами, предоставляемыми на дату совершения сделки (равно как на дату регистрации перехода права собственности на нее в ЕГРЮЛ и так и в период между этими датами), включая право участвовать в распределении прибыли.
Заверения об обстоятельствах (Representations)
Набор утверждений об обстоятельствах, имеющих место до даты совершения сделки или до наступления иного условия (например, до даты регистрации перехода права собственности на долю в уставном капитале ООО), которые стороны сделки дают друг другу до совершения сделки и закрепляют в письменной документации.
Сторона подтверждает, что такие утверждения являются достоверными, точными и полными, а в случае их недостоверности, неточности или неполноты обязуется выплатить другой стороне определенную сумму (это могут быть убытки в полном объеме, сугубо реальный ущерб, исключительная неустойка, уменьшение цены сделки и т.п.). Также может быть оговорено, что другая сторона вправе прибегнуть к средствам защиты, таким, как отказ от договора или признание договора недействительным.
Не стоит путать заверения с гарантиями, потому что заверения даются в отношении фактов прошлого (например, утверждение о владении имуществом на праве собственности), а гарантии — на будущее (например, что в течение года после передачи автомобиля покупателю он не придет в неисправность).
Типичные заверения, которые продавец дает покупателю, следующие:
В крупных сделках, и особенно в M&A, набор гарантий и заверений может занимать десятки страниц.
Закрытие сделки (Closing)
Этап в заключении сделки, которому предшествуют Due Diligence и определение структуры сделки. Предусматривает совершение ряда действий сторонами, чтобы считать сделку завершенной:
Обычно после закрытия стороны сделки распространяют информацию о совершенной сделке в своих пресс-релизах.
Защита от размытия (Anti-Dillution)
Специальная оговорка в документации с инвестором, которая защищает принадлежащие ему акции или доли от несправедливого размытия в результате:
Консолидация и дробление акций не являются несправедливым размытием.
В инвестиционной документации может быть заранее предусмотрено, что к определенным событиям не будет применяться подобная защита, даже если формально доля инвестора и размывается (например, если выпуск акций по более низкой цене происходит в силу объективных рыночных обстоятельств, а компания нуждается в дополнительном финансировании).
Золотой парашют (Golden Parachute)
Компенсация руководству компании при увольнении в случае смены собственника. Часто достигает значительных величин. Такие компенсации решают следующие задачи:
Кэш-ин (Cash-in)
Способ покупки доли в бизнесе, при котором полученные за продажу доли деньги поступают в распоряжение компании. В российском правовом поле к сделкам кэш-ин относится приобретение доли в ООО за счет увеличения его уставного капитала и приобретение вновь выпущенных акций АО. Кэш-ин — это самый частый способ инвестиций. Необходимо отметить, что такой способ инвестиций, как приобретение ключевых активов компании, не относится к кэш-ин.
Кэш-аут (cash-out)
Способ покупки доли в бизнесе, при котором полученные за продажу доли деньги поступают в распоряжение продавца, а не компании. В российском правовом поле к сделкам кэш-аут относится покупка долей текущих участников ООО или акций на вторичном рынке. Обычно к кэш-аут прибегают, когда хотят установить контроль над компанией, то есть приобрести 50%+ долей/акций. Необходимо отметить, что такой способ инвестиций, как приобретение ключевых активов компании, не относится к кэш-аут.
Ликвидационные привилегии (Liquidation Preferences, LPs)
От слова «ликвидность», а не «ликвидация», хотя ликвидация также приводит к наступлению события ликвидности. Это положение, которое устанавливает, как распределяются доходы (ликвидность) в случае наступления соответствующего события ликвидности.
Примеры событий ликвидности
Часто предусматривается, что инвестор или ряд инвесторов в случае наступления события ликвидности получают доходы непропорционально принадлежащим им долям или преимущественно перед остальными участниками. Например:
Минимальный порог ответственности (De Minimis)
Ограничение конкуренции (Non-Compete Clause)
В инвестиционных сделках и инвестор, и получатель инвестиций заинтересованы в том, чтобы другая сторона не воспользовалась ресурсами друг друга (деньги, команда, IP и т.п.) в своих личных целях. Поэтому на период с даты подписания термшита и вплоть до выхода из проекта, а также на определенное время после (например, 1 год) прописывается обоюдный отказ от конкуренции, чаще всего согласуют следующие положения:
Опционная программа для сотрудников (Employee Stock Option Plan, ESOP)
Программа мотивации ключевых сотрудников через предоставление права на приобретение долей (акций) в уставном капитале компании.
Отложенный платеж (Deferred Payment)
Часть покупной цены, которая удерживается покупателем до наступления определенных событий и выплачивается позднее. Является распространенным способом защиты интересов покупателя. До момента выплаты отложенный платеж может учитываться на специальном эскроу-счете у независимой третьей стороны.
Вопросы, требующие одобрения (Reserved Matters)
Под вопросами, требующими одобрения, понимается ряд вопросов, решения по которым в компании не могут быть приняты без специального одобрения совета директоров, общего собрания участников/акционеров или кредиторов.
У компании всегда есть несколько групп интересов, которые должны друг друга балансировать (акционеры/кредиторы, инвесторы/основатели, акционеры/генеральный директор, совет директоров/генеральный директор и т.п.). Например:
Выявление таких вопросов, требующих одобрения, является важной задачей сторон сделки и их юристов. На практике расширение/сужение перечня таких вопросов оправданно вызывает большие дискуссии. Для каждой конкретной сделки перечень вопросов уникальный, но ради примера мы можем привести типичные вопросы:
Письмо о раскрытии (Disclosure Letter)
Документ, в котором сторона сделки, предоставляющая заверения об обстоятельствах, раскрывает все исключения и уточнения в отношении предоставленных ей заверений (например, наличие договорных обязательств, которые могут повлиять на размер активов компании, опционы и т.п.). В дальнейшем другая сторона сделки не сможет предъявить ей требование о возмещении убытков в связи с нарушением заверений в той части, в которой приведшие к нарушению обстоятельства были известны другой стороне в результате раскрытия информации.
Платеж за срыв сделки (Breakup Fee)
Платеж за срыв сделки используется в M&A. Этот платеж чаще всего выплачивает продавец покупателю, если продавец по каким-то причинам отказался совершать сделку (но встречаются и случаи, когда такой платеж выплачивает покупатель продавцу — например, если антимонопольный орган отказал в даче согласия на совершение сделки).
Цель платежа за срыв сделки — компенсировать стороне время и потраченные ресурсы. У него также есть и другая цель — предотвратить попытки потенциальных конкурентов приобрести продавца, поскольку иначе после приобретения конкуренту придется выплачивать покупателю платеж за срыв сделки. В среднем платеж за срыв сделки составляет 1-3% от цены сделки.
Типичные примеры, которые являются основаниями платежа за срыв сделки:
Платеж по результатам деятельности компании (Earn-out)
Используется в M&A для того, чтобы не платить продавцу всю сумму сразу, а дождаться подтверждения бизнес-гипотез и выполнения KPI, заранее предусмотренных для приобретенной компании в документации по сделке.
Потолок оценки (Valuation Cap)
О потолке оценки договариваются стороны конвертируемого займа. Одно из преимуществ конвертируемого займа состоит в том, что инвестор не должен задумываться об оценке стоимости компании на момент предоставления инвестиций — такую оценку бизнесу даст инвестор будущего раунда.
Но более ранний инвестор заинтересован в том, чтобы инвестиции, которые он предоставил компании, конвертировались на будущем раунде в как можно большее количество акций. Для этого стороны договариваются о потолке оценки — если бизнес будет оценен выше этого потолка, то конвертироваться инвестиции раннего инвестора будут все равно по согласованному потолку. Пример: инвестор дал компании 3 млн рублей с потолком оценки в 30 млн рублей. На следующем раунде бизнес оценили в 100 млн рублей, а инвестор по конвертируемому займу получил 10% акций компании, а не 3% (3 млн/30 млн, а не на 100, так как 30 млн рублей — согласованный потолок оценки).
Предварительные условия (Conditions Precedent, CPs)
Такие условия, которые должны быть выполнены до закрытия сделки. На практике часто предусматривают следующие предварительные условия:
Русская рулетка (Russian Roulette)
Способ разрешения корпоративного конфликта, при котором один из участников конфликта направляет другому участнику предложение о выкупе его доли с указанием цены. Получивший такое предложение участник обязан либо продать свою долю за эту цену, либо же купить долю предложившего по указанной цене. Предложивший не может отказаться и обязан будет продать.
Стоит отметить, что такой механизм приемлем только тогда, когда в конфликте участвуют экономически равные субъекты. Для взаимоотношений инвестора и основателей в стартапе такой механизм не подходит, поскольку инвестор легко выкупит доли основателей в стартапе, ведь экономические возможности основателей и инвестора неравны. Инвестор сможет не опасаться того, что основатели смогут выкупить его долю, и предложит комфортную для него цену, получив контроль над перспективным стартапом по цене существенно ниже рыночной.
Рэтчет (Ratchet)
Под рэтчетом понимается защита ранних инвесторов от размытия их долей с приходом инвесторов следующего раунда.
Полный рэтчет (Full Ratchet)
Для ООО в России это работает следующим образом. Допустим, ранний инвестор оценил стоимость компании в 45 млн рублей и дал ей 5 млн, тем самым получив долю в размере 10%. Если инвестор следующего раунда оценит компанию в 36 млн рублей и даст ей 4 млн рублей в качестве инвестиций, то доля раннего инвестора в такой компании должна составить 12,5% — (5 млн / (36 + 4) млн * 100%).
Полный рэтчет очень выгоден для ранних инвесторов, но совсем невыгоден для основателей, потому что на практике из-за полного рэтчета ранних инвесторов их доли будут размываться еще сильнее — полный рэтчет будет выполняться за счет стоимости долей основателей.
Существенное неблагоприятное изменение обстоятельств (Material Adverse Change, MAC)
Один из нескольких юридических механизмов, который используется для снижения рисков и неопределенности в инвестиционных сделках в период между датой соглашения и закрытием сделки. Такой механизм позволяет покупателю отказаться от сделки, если до закрытия сделки в бизнесе продавца произойдут существенные неблагоприятные изменения. В самом общем виде в качестве MAC предусматривается долгосрочное снижение EBITDA относительно прошлых показателей компании, то есть тех, которые принимались во внимание при принятии решения о сделке. На практике стороны сделки также часто согласуют перечень обстоятельств, которые не будут означать MAC и, следовательно, не дадут покупателю право отказаться от сделки:
В интересах продавца — согласовать как можно больше исключений MAC, в интересах покупателя — как можно меньше. Стоит отметить, что на практике суды очень редко признают правомерность отказа покупателя от сделки в результате MAC.
Сделка с имуществом (Asset Deal)
Такая сделка, при которой не происходит покупки компании или части ее акций/долей, а покупаются только ее активы — либо все, либо только те, которые представляют особую ценность. Например, для стартапа ключевым активом является принадлежащая ему интеллектуальная собственность, а поэтому покупка последней по сути может поставить крест на дальнейших перспективах стартапа как с точки зрения его потенциальных продуктов, так и с точки зрения новых инвесторов.
Стоит учитывать, что при покупке активов компании все долги остаются принадлежащими компании, а не переходят к покупателю. Также необходимо отметить следующие налоговые последствия для акционеров компании:
Сделка с долями (акциями) (Share Deal)
Сделка, в рамках которой происходит покупка миноритарного пакета долей (акций) компании либо меняется ее собственник в результате покупки контрольного пакета. При этом, в отличие от поглощений, компания не перестает существовать. Такой вид сделки является более предпочтительным для продавца, чем сделка с имуществом, которая имеет больше преимуществ для покупателя. В результате сделки с долями (акциями) продавец платит налоги только один раз.
Смена контроля (Change of Control)
Под сменой контроля обычно понимается смена собственника одной из сторон сделки. Для другой стороны такая смена собственника может повлечь наступление неблагоприятных обстоятельств, поэтому на практике стороны сделки часто согласуют, что будет подразумеваться под сменой контроля и его последствия. Помимо отчуждения 100% бизнеса другому лицу, часто в качестве смены контроля в документах по сделке можно увидеть:
О каких последствиях смены контроля обычно договариваются стороны:
Совет директоров (Board of Directors)
Один из органов управления компании, состав которого обычно избирается акционерами. Его цель — помогать бизнесу развиваться и снимать с акционеров нагрузку по управлению компанией. Также совет директоров может создаваться для того, чтобы ограничить компетенцию генерального директора — например, может быть предусмотрено, что генеральный директор не может совершать определенных действий без предварительного одобрения совета директоров. Также совет директоров может создаваться стратегическим инвестором для дальнейшего развития стартапа и для контроля за деятельностью основателей компании.
Совместное предприятие (Joint Venture)
Форма ведения совместной деятельности для целей извлечения прибыли. Чаще всего создается в форме отдельного юридического лица.
Соглашение о конфиденциальности (Non-Disclosure Agreement)
Юридический документ, который подписывается сторонами для урегулирования вопросов, связанных с раскрытием конфиденциальной информации. В первую очередь, такое соглашение направлено на защиту интересов собственника объекта продажи или инвестирования, который предоставляет информацию потенциальным покупателям или инвесторам. О том, как российские суды относятся к подобным соглашениям, можно прочитать здесь.
Сандбэггинг (Sandbagging)
Под сандбэггингом понимается ситуация, в которой покупатель заявляет о недействительности или недостоверности заверений об обстоятельствах, данных продавцом, и о применении предусмотренных на этот случай способов защиты и мер ответственности, несмотря на то, что покупатель знал о такой недействительности или недостоверности до закрытия сделки.
На практике во включении в документацию положения о сандбэггинге заинтересован покупатель. Вместе с тем продавец, наоборот, заинтересован в анти-сандбэггинге, то есть в положениях, которые запрещают покупателю предъявлять продавцу какие-либо требования из-за недействительности или недостоверности заверений об обстоятельствах продавца, если информация о такой недействительности или недостоверности была известна покупателю до закрытия сделки.
Часто стороны в документации сознательно умалчивают о последствиях знания покупателя о недействительности или недостоверности заверений об обстоятельствах продавца, поскольку согласование сандбэггинга или анти-сандбэггинга всегда вызывает большие дискуссии и тормозит сделку. В таком случае необходимо полагаться на положения законодательства той страны, по праву которой структурирована сделка. В российском праве законодательство стоит на позиции защиты продавца, то есть предусматривает сандбэггинг — покупатель не сможет обвинить продавца в недействительности или недостоверности заверений, если покупатель знал об этом.
Тершмит (Term sheet)
Также на русском часто именуется как «Соглашение об основных условиях сделки», «Соглашение о намерениях». Представляет собой документ, который фиксирует предварительные договоренности сторон в отношении ключевых условий сделки. Большинство положений термшита не являются юридически обязывающими. Среди обязательных положений, как правило, только конфиденциальность, эксклюзивность, платеж за срыв сделки, выбор применимого права.
Техасская перестрелка (Texas Shoot-Out)
Способ разрешения корпоративного конфликта, при котором каждая из его сторон направляет независимому медиатору конверт с оценкой стоимости компании, исходя из которой она готова приобрести долю другой стороны. Затем оба конверта вскрываются, и лицо, которое предложило более высокую оценку, обязано купить долю другой стороны, а та не может отказаться от продажи.
Стоит отметить, что такой механизм может работать только тогда, когда в конфликте участвуют экономически равные субъекты. Для взаимоотношений инвестора и основателей в стартапе такой механизм не подходит, поскольку инвестор легко выкупит доли основателей в стартапе, ведь экономические возможности основателей и инвестора неравны. Инвестор сможет не опасаться того, что основатели предложат высокую оценку (ведь иначе они обязаны будут выкупить доли инвестора исходя из нее), и предложит комфортную для него цену, получив контроль над перспективным стартапом по цене существенно ниже рыночной.
Устав (Articles of Association)
Основной документ любой компании. Все остальные документы не могут противоречить уставу. Любое изменение устава жестко регламентировано — требуется одобрение минимум 2/3 голосов общего собрания участников и регистрация изменений в налоговом органе.
В сделках от стороны не требуется проверять устав контрагента, и все сделки, которые будут заключены в нарушение устава другой стороны, останутся действительными. Но на практике стороны всегда требуют устав другой стороны, чтобы, например, убедиться, что генеральный директор контрагента может заключить сделку без одобрения общего собрания участников. Устав также изучает инвестор перед инвестициями в компанию и на практике предлагает существенные правки к текущему уставу получателя инвестиций.
Цель (Target)
Цель — это компания либо конкретный актив или перечень активов компании, которые планируется приобрести.
Эксклюзивность (Exclusivity)
До начала проведения переговоров между инвестором и получателем инвестиций каждая сторона обычно заинтересована в том, чтобы другая сторона на все время переговоров и на определенный срок после их завершения (даже если они закончатся безрезультатно) не вела параллельно переговоров с другими инвесторами или конкурентами соответственно. Для этого стороны согласуют в термшите запрет на такие переговоры. Сторона, в пользу которой установлен запрет, получает право эксклюзивно общаться с другой стороной.
Эскроу (Escrow)
Специальный условный счет, на котором учитываются имущество, документы или денежные средства до наступления определенных обстоятельств или выполнения конкретных обязательств.
Юридический аудит (Legal Due Diligence)
Проверка инвестором проекта и условий сделки на предмет наличия правовых рисков. Проводится для того, чтобы принять принципиальное решение — входить в сделку или нет, если риски чересчур критичные или вероятные. Хороший аудит позволяет поторговаться за более выгодные для инвестора условия. С другой стороны, ответственный стартап может сделать внутренний аудит и устранить замечания, которые будут выявлены по итогам внутренней проверки, что позволит занять более сильную позицию в переговорах с инвестором. Статья про аудит. Чеклист для аудита.