что такое корпоративный договор в ооо
Что такое корпоративный договор в ооо
ГК РФ Статья 67.2. Корпоративный договор
(введена Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ)
1. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.
Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего пункта, ничтожны.
Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества.
3. Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
4. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах.
Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.
5. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (статья 308).
6. Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества.
Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с настоящим пунктом само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.
Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.
7. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества.
8. Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.
9. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре.
10. Правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения.
Корпоративный договор между участниками ООО
В статье 67.2 Гражданского кодекса введен новый для российского законодательства договор – корпоративный.
Это гарантия безопасного владения бизнесом, его заключение заметно снижает риски рейдерского захвата. Действует такой договор как аналог брачного контракта между основателями компании, и регулирует имущественные и корпоративные отношения между ними.
Рассказываем, как грамотно прописать условия в таком договоре.
Что такое корпоративный договор?
Корпоративный договор – соглашение между основателями компаний об осуществлении корпоративных прав. До 2014 года норм о корпоративном соглашении не было в российском законодательстве, но после внесения поправок в Гражданский кодекс статья 67.2 установила порядок заключения такого договора. О заключении корпоративного договора обязательно должна быть уведомлена компания.
Между кем может быть заключён?
Корпоративный договор заключается между участниками общества с ограниченной ответственностью или акционерами акционерных обществ (в последнем случае документ становится акционерным соглашением). Этот документ не приравнивают к уставу, поскольку устав содержит положения об органах управления компании, определяет размер уставного капитала, устанавливает доли участников общества и порядок их организационной работы. Корпоративный договор действует совместно с уставом и дополняет его положения.
Корпоративный договор заключают с целью:
Корпоративный договор в спорных ситуациях
Корпоративный договор или акционерное соглашение может быть помехой для признания решений органов управления компании, если в договоре четко прописан порядок реализации прав и выполнения обязанностей. Документ выступает инструментом для разрешения конфликтов при голосовании на общем собрании участников, когда доли участников равны или решение принимается только при единогласном голосовании либо большинством в 2/3 или ¾ голосов.
При возникновении спорной ситуации возможно:
Что писать в корпоративном договоре?
Корпоративный договор – письменное соглашение, к нотариусу за заверением подписей участников идти не нужно.
Компании необходимо прислать уведомление о факте заключения договора, причем раскрывать его содержание не обязательно, за исключением указанных в п. 5 ст. 32.1 закона № 208-ФЗ случаев.
Заключается такой договор между участниками, но подписать его могут и третьи лица, например кредиторы, если соглашение выступает гарантией исполнения обязательств. Так, банк может выдать кредит под развитие бизнеса с условием заключения корпоративного договора с участниками.
В корпоративном договоре могут быть приложения, поскольку Гражданский кодекс не ограничивает договор одним документом. Кроме того, некоторые условия удобнее прописать более подробно именно приложениями, например это могут быть регламент согласования купли-продажи доли или акции, порядок согласования позиций участников при голосовании на общем собрании).
Участники общества в корпоративном договоре могут прописать условия:
Закон не устанавливает конкретные условия корпоративного договора, которые обязательно должны быть включены в документ.
Ограничения корпоративного договора
Корпоративный договор разрабатывается только участниками общества, иногда к его подписанию могут быть допущены третьи лица, но он не устанавливает никаких обязанностей и прав для лиц, которые его не заключали. Например, в акционерном соглашении не может быть установлено право назначения членов совета директоров либо правления акционерами компании, поскольку такая норма уже есть в законе. Но в соглашении может быть установлена обязанность голосовать за конкретных кандидатов.
Кроме того, в договоре нельзя менять порядок принятия решений органами компании, так как эта норма уже установлена законом.
Еще могут признать недействительными условия:
Но суд может допустить установление условия о запрете на выход из общества непосредственно в договоре, если такой запрет прописан в уставе.
Сделки, заключенные с условиями, противоречащими корпоративному договору, могут быть признаны судом недействительными, если будет доказано, что стороны знали об ограничивающем соглашении.
Сведения о корпоративном договоре должны быть внесены в ЕГРЮЛ, но только тогда, когда:
При вступлении в общество нового участника в уставе желательно прописать положения, которые являются предметом корпоративного договора, например порядок принятия решений. В свою очередь перед сделкой с обществом третье лицо может узнать о заключенном корпоративном договоре, только если направит запрос в компанию о предоставлении выписки из документа. Несмотря на то, что корпоративное соглашение не разглашается, покупателю доли можно предоставить информацию об условиях, которые важны для заключения сделки с обществом.
Когда заключать?
В гражданском законодательстве не предусмотрено ограничений по времени заключения договора, поэтому договориться о его условиях можно в любой момент. При этом таких документов может быть несколько с различными условиями и количеством сторон:
Ответственность за неисполнение условий договора
Нарушить корпоративный договор можно, если:
Ответственность за нарушение условий корпоративного договора могут прописать в виде неустойки, но до 2015 года существовал риск ее снижения судом на основании ст. 333 ГК РФ. Сейчас суд снижает неустойку только при поступлении заявления от ответчика, так что обеспечивать исполнение корпоративного договора будут по общим требованиям гражданского законодательства.
Относительно исполнения акционерного соглашения в ч. 7 ст. 32.1 закона № 208-ФЗ предусмотрено несколько вариантов получения компенсации за нарушение условий:
Если же один из участников покинет общество, корпоративный договор все равно продолжит действовать для остальных сторон сделки, но в документе можно прописать условие о его прекращении в случае выхода конкретного участника или снижения его доли в уставном капитале. При этом новый участник не заключает корпоративный договор автоматически.
Корпоративный договор: содержание и судебная практика
Руководитель практики «Корпоративное право и венчурное инвестирование» Юридической компании «Зарцын и партнеры»
специально для ГАРАНТ.РУ
Каждой компании и проекту в рамках организации характерен целый ряд особенностей, которые чаще всего складываются из:
Это формирует ряд индивидуальных особенностей организации, которые не позволяют применять шаблонные решения. Так как типовые уставы не учитывают взаимоотношений между участниками и инвесторами, да и индивидуально проработанный Устав не даст гарантий отсутствия корпоративных конфликтов, и не всегда в нем будет возможность урегулировать вопрос, который является принципиальным для взаимоотношений участников.
Именно с целью закрепить и урегулировать вопросы: дополнительного финансирования компании со стороны участников или третьих лиц, разрешения тупиковых ситуаций, запрета на отчуждение долей в течение определенного периода времени, порядок голосования на общем собрании, предоставление информации и отчетности – стороны приходят к необходимости заключения корпоративного договора.
С 2014 года корпоративный договор прямо урегулирован Гражданским кодексом (ст. 67.2). На сегодняшний день сформировалась обширная судебная практика, позволяющая говорить о том, что это эффективный инструмент, который защищает интересы сторон.
Например, при входе в проект инвестора, зачастую будет достаточно важным иметь определенный контроль над ним, при этом не погружаясь в операционную деятельность проекта. Для решения данной задачи можно в корпоративный договор внести положения о мониторинге, предусматривающие предоставление инвестору определенной отчетности по оговоренной форме, в предусмотренным корпоративным договором сроки.
Другой пример, один из основателей проекта, наиболее глубоко погруженный в операционную деятельность, по итогам каждого месяца или по итогам каждого квартала обязуется предоставлять:
Почему основатель проекта будет это делать? Страх выплаты штрафной неустойки за невыполнение положений корпоративного договора, конечно если этот штраф не 10 тыс. руб., всегда мотивирует стороны корпоративного договора не отступать от положений, установленных корпоративным договором.
Во избежание неприятных сюрпризов в период работы с проектом, необходимо с определенной долей «дотошности» отнестись к описываемым формулировкам тех действий, которые вы хотели бы получить в итоге.
Так, например, одна из сторон корпоративного договора пыталась взыскать 2,4 млн руб. за нарушение условий корпоративного договора о том что фаундер обязан предоставлять инвестору ежеквартально определенную отчетность, однако суд обратил внимание сторон на то что в пункте корпоративного договора, касающегося предоставления отчетности, в то же время, для реализации этого права (о предоставлении единоличным исполнительным органом общества отчетности не реже одного раза в три месяца) фаундер и инвестор обязались внести в устав общества изменения согласно установленному правилу, которые должны отражать существо указанных правоотношений в том виде, в котором воля сторон выражена в корпоративном договоре. Таким образом, по мнению суда, из указанных положений следует, что стороны договорились именно изменить порядок ознакомления с информацией о деятельности общества путем включения в устав определенных положений, однако сделано этого не было, следовательно и обязанность по предоставлению информации (отчетности) у фаундера не возникла. (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2019 г. № 13АП-29122/19).
Немаловажным является и необходимость обратить внимание на то, как вы хотели бы получать информацию: печатные документы на почтовый адрес, скан-копии по электронной почте или путем размещения на облачном сервисе. В случае отсутствия явного указанного на то, как предоставляется информация в суде, будет сложно доказать сам факт допущенного нарушения, поскольку форма (порядок) предоставления информации (отчета) сторонами не определен. Так, в одном из судебных решений: «ответчик сослался и истец не опроверг, что был открыт доступ к информации, размещенной на облачном сервисе «Гугл диск», при отсутствии с его стороны доказательств (доводов), что соответствующая информация носит недостоверный характер, искажена ответчиком, не позволяет истцу в полной мере быть в курсе состояния дел Общества и т.п., в связи с чем его позиция о необходимости предоставления информации (отчета) именно в той форме, о которой он просил, не свидетельствует об уклонении ответчика от взятых на себя обязательств (обязанности по предоставлению информации)».
Достаточно активно используемым инструментом в рамках корпоративного договора является определение порядка голосования на общем собрании участников общества. Стороны могут предусмотреть в корпоративном договоре один из следующих вариантов:
Так, например, между участниками общества был заключен корпоративный договор, предусматривающий обязанность сторон корпоративного договора солидарно голосовать «ЗА» на общем собрании, в случае если вопросом повестки дня общего собрания будет стоять вопрос «о реорганизации общества путем преобразования его в закрытое акционерное общество, в том числе по вопросу об утверждении соответствующих изменений в устав общества (утверждении устава в новой редакции), если собрание с такой повесткой дня внесет одна из сторон». Когда собрание с такой повесткой дня состоялось, часть участников проголосовала против принятия соответствующих решений, после чего участник, голосовавший «ЗА» был вынужден обратиться в суд за защитой нарушенных прав и взысканием штрафной неустойки в размере 5 млн руб. за нарушение положений корпоративного договора. В суде ответчики пытались снизить сумму согласованного в корпоративном договоре штрафа так как он «явно несоразмерен последствиям нарушения обязанности голосовать определенным образом, а также доводы жалоб ответчиков о том, что истец должен был доказать несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, судом округа не принимаются». (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 2 июня 2016 г. № Ф04-2554/2016 по делу № А45-12277/2015)
При разрешении вопросов о штрафных неустойках в рамках корпоративного договора, суды исходят из того, что стороны корпоративного договора при его согласовании и подписании выразили свою волю, согласились с определенными обязательствами, которые на них налагает такой корпоративный договор, согласовали и предусмотрели наступление определенной ответственности за нарушение обязанностей возложенных на стороны, поэтому в момент реализации корпоративного договора стороны не имеют права злоупотреблять правом и отказываться от согласованной в договоре штрафной неустойки или пытаться ее понизить. Ведь в момент подписания договора штраф расценивался сторонами как соразмерный последствиям нарушения обязательств.
Зачастую для целей развития компании необходимо ввести определенные ограничения на отчуждения долей в течение некого периода, например, пока компания не выйдет на самоокупаемость – в данном случае корпоративный договор также будет эффективным инструментом, так как будет останавливать стороны от выхода из проекта при возникновении различных сложностей при его росте и развитии.
С целью защиты интересов участников – можно ограничить выход из ООО по заявлению, ведь при наличии такого заявления в обществе, у Общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости доли такого участника. Здесь важно помнить, что в некоторых ситуациях выплата действительной стоимости доли, может негативно сказаться на дальнейшей деятельности компании.
В одном из корпоративных договоров было, предусмотрено, что «участники общества обязуются воздерживаться от приобретения долей в его уставном капитале без получения письменного согласия предпринимателя, от отчуждения долей в уставном капитале, от выхода из состава участников общества», в нарушения предусмотренного обязательства один из участников подал заявление о выходе из общества. Размер действительной стоимости доли по расчету общества составляет 42 744 630 руб., таким образом такая сделка по выходу из состава участников общества причинит существенный вред имущественным правам кредитору общества.
Таким образом, суд пришел к выводу о том, что сделка подлежит признанию недействительной на основании п. 2 ст. 10, ст. 168 ГК РФ, как совершенную вопреки интересам кредитора в результате злоупотребления правом. (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 декабря 2018 г. № Ф07-15100/2018 по делу № А05-5165/2018, Постановление Арбитражного суда Архангельской области от 13 февраля 2019 г. по делу № А05-5165/2018).
Зачем вам корпоративный договор или Как обезопасить бизнес с партнерами
Корпоративный договор — нечасто применяемая правовая конструкция, хотя положения о корпоративном договоре существуют в российском законодательстве с 2014 года.
Можно подумать, что корпоративный договор нужен только крупным компаниям, особенно акционерным обществам. Однако, это не так. Даже при создании небольшого бизнеса в форме ООО имеет смысл подумать о заключении корпоративного договора с партнерами.
Что такое корпоративный договор
Корпоративный договор — это соглашение между участниками общества (ООО или АО), определяющее их права и обязанности в процессе ведения бизнеса, а также порядок распределения прибыли или убытков при расставании.
Корпоративный договор является дополнением к уставу общества и не может ему противоречить. Он не создает новые права для участников, которые не предусмотрены законом и уставом, но уточняет и конкретизирует их.
Корпоративный договор могут заключить все участники общества или только часть из них. Кроме того, сторонами корпоративного договора могут выступать и третьи лица. Например, инвесторы или кредиторы общества.
Какие вопросы можно регулировать корпоративным договором
В корпоративном договоре можно прописать особый порядок голосования по отдельным вопросам. Это позволит избежать конфликтов между собственниками бизнеса. Например, в договоре можно предусмотреть процедуру предварительного согласования голосов для выработки единой позиции по отдельным вопросам или установить обязанность одного участника присоединиться к голосу другого участника по определенным вопросам на общем собрании участников.
Важной частью корпоративного договора является определение вопросов финансирования общества. Например, в договоре можно закрепить обязанность участников вносить вклады в имущество компании на определенных условиях. Или же предусмотреть невозможность голосовать за распределение прибыли на выплату дивидендов в течение конкретного периода времени.
Еще одним часто встречающимся вопросом корпоративного договора выступает порядок отчуждения долей (акций). Например, стороны могут предусмотреть запрет на продажу доли, а значит смену собственников, в течение определенного периода времени. Или, наоборот, требование продажи долей при наступлении закрепленных в договоре условий. Можно также определить минимальный или максимальный предел стоимости доли при продаже третьим лицам.
Корпоративный договор может стать хорошим способом предотвращения и разрешения конфликтов между собственниками. Например, в нем можно предусмотреть признаки и порядок действий в тупиковых ситуациях, которые приводят к невозможности дальнейшего ведения деятельности. Такими действиями обычно являются медиация, выкуп долей или реорганизация общества.
Подготовка и проведение сделок с долями в бизнесе, подготовка договоров купли-продажи и залога долей. WhiteRock — это высококвалифицированные юристы в области корпоративного права. Наши специалисты представят интересы вашей компании в различных инстанциях и на переговорах с контрагентами.
Ограничения при заключении корпоративного договора
При заключении корпоративного договора учитывайте, что в любом случае его положения не могут противоречить действующему законодательству. А в отдельных случаях закон прямо устанавливает особые ограничения.
Так в ГК указано, что корпоративный договор не может определять структуру и компетенции органов управления обществом, они определяются уставом. Кроме того, корпоративный договор не должен содержать обязанность участников голосовать по указанию руководства общества.
Заключая корпоративный договор, имеет смысл обсудить его условия со всеми участниками. Чтобы каждый из них ясно понимал свои права и обязанности, подписывал договор добровольно и без давления. Это позволит избежать в дальнейшем судебных споров.
Определяя условия корпоративного договора, будьте реалистами. Не стоит чрезмерно ограничивать права участников из опасения, что они могут причинить вред бизнесу. Сложившаяся судебная практика показывает, что особо жесткие условия, как правило, признаются ничтожными.
Например, арбитражный суд Дальневосточного округа решил, что запрет участникам договора распоряжаться своими долями без предварительного согласования остальными участниками и без привязки запрета к определенному событию или дате является незаконным, поскольку существенно ограничивает права собственников (Постановление арбитражного суда Дальневосточного округа от 14 августа 2015 г. № Ф03-2872/15 по делу № А24-4503/2014).
Преимущества корпоративного договора
Корпоративный договор заключается в письменной форме, не требует регистрации у нотариуса. Его положения конфиденциальны и не подлежат разглашению третьим лицам, в том числе государственным органам. Корпоративный договор — это инструмент, дающий возможность закрепить договоренности с партнером, не оповещая об этом широкую общественность.
Закон о регистрации юридических лиц предусматривает несколько случаев ограничения конфиденциальности корпоративного договора. В ЕГРЮЛ отражаются следующие сведения:
Корпоративный договор способен защитить от недружественного поглощения. Для этого в договоре устанавливается запрет на отчуждение долей (акций) третьим лицам.
С помощью корпоративного договора можно договориться с потенциальными инвесторами о чем угодно. Особенно это актуально, когда инвестиции привлекаются для финансирования определенного проекта, а не всего бизнеса в целом.
Корпоративным договором можно установить особый порядок распределения прибыли. Например, в случае наступления определенного события.
С помощью корпоративного договора можно предоставить одному или нескольким участникам особенные права. Например, выплаты при продаже или ликвидации общества с учетом реальных вложений участников в бизнес, а не пропорционально долям в уставе.
В корпоративном договоре можно прописать порядок действий в различных ситуациях, что не всегда возможно или хочется отражать в уставе.
Корпоративный договор предусматривает ответственность, как правило, в виде существенных штрафов за нарушение его условий. Таким образом участники, подписывая договор, яснее понимают последствия своих действий.
Корпоративный договор — это партнерское соглашение, позволяющее договориться на берегу, избежать конфликтов при создании и ведении бизнеса. Он дает бизнесменам возможность заранее продумать варианты развития событий, согласовать свои действия с партнерами и тем самым защитить свои вложения в бизнес.