что такое исполнительный орган коллегиальный орган
Статья 41. Коллегиальный исполнительный орган общества
Статья 41. Коллегиальный исполнительный орган общества
ГАРАНТ:
См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 41 настоящего Федерального закона
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ в пункт 1 статьи 41 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 июля 2009 г.
1. Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.
Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.
Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.
2. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.
ГАРАНТ:
Об особенностях регулирования труда членов коллегиального исполнительного органа организации см. Трудовой кодекс РФ
Органы юридического лица
Понятие органа юридического лица
Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с правовыми актами и учредительным документом. Юридическое лицо через свои органы реализует свою правоспособность.
Действующее законодательство не содержит определения органа юридического лица. Большинство современных правоведов рассматривают орган юридического лица как часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. Действие органа юридического лица считается действием самого юридического лица.
Можно дать такое определение органа юридического лица: это организационно оформленная (структурно обособленная) часть юридического лица, представленная одним либо несколькими лицами, создаваемая в соответствии с порядком, установленным законом и учредительным документом, обладающая компетенцией, определенной законом и учредительным документом, через действия которых юридическое лицо формирует и выражает вовне свою волю и тем самым принимает на себя права и обязанности.
Важно разграничивать орган юридического лица и представителя юридического лица. Орган не является представителем юридического лица с точки зрения гражданского законодательства (в процессуальном законодательстве единоличный исполнительный орган юридического лиц назван в числе его процессуальных представителей). Действия органа юридического лица рассматриваются как действия самого юридического лица.
Орган юридического лица является структурно обособленной частью юридического лица. Как правило, состоит орган из физических лиц и с ними не отождествляется. Состав органа юридического лица может измениться, но это не означает изменения самогооргана. Согласно последним изменениям ГК РФ в качестве единоличного исполнительного органа управления может выступать юридическое лицо (конечно, от его имени реализовывать функции органа будут конкретные физические лица).
Обычно среди органов юридического лица выстраивают иерархическую систему. Это может быть сделано с определенной долей условности, так как каждый орган обладает определенной компетенцией, и никакой другой орган не вправе принимать решения по вопросам компетенции другого органа. Компетенция – это предмет деятельности органа юридического лица, т. е. перечень вопросов, по которым он уполномочен принимать решения. Понятием «компетенция» охватываются также права, которые необходимы органу для осуществления его функций, и обязанности, которые возложены на него законом и учредительным документом. Формирование компетенции органов осуществляется от высшего органа к низшему (не может быть определена компетенция совета директоров, если не определена компетенция общего собрания). Круг вопросов, относящихся к компетенции каждого органа, должен быть определен исчерпывающим образом. Компетенции разных органов не могут включать одинаковые составляющие. Компетенция единоличного исполнительного органа формируется по остаточному принципу, хотя есть вопросы, которые в соответствии с законодательством решает только этот орган.
Виды органов юридического лица
Органы юридического лица можно поделить на определенные виды в соответствии с разными классификационными критериями.
1. По функциям и характеру компетенции:
– единоличные органы; они состоят из одного лица, которое единолично принимает решения по вопросам, отнесенным к его компетенции. Как правило, это физическое лицо (директор, ревизор), хотя, как уже указывалось, в роли единоличного исполнительного органа управления может выступать юридическое лицо (управляющая компания);
– коллегиальные органы – группа лиц, которые вправе на основании совместного обсуждения и с соблюдением определенной процедуры голосования принимать решение по вопросам своей компетенции (общее собрание участников, совет директоров, коллегиальный исполнительный орган управления, ревизионная комиссия).
3. По порядку формирования:
4. В зависимости от роли при формировании и выражении воли юридического лица:
Следует обратить внимание на то, что такие структуры юридического лица, как счетная комиссия, президиум общего собрания акционеров органами юридического лица не являются. Они существуют и действуют для того, чтобы в техническом отношении обеспечивать работу органа юридического лица.
Общее собрание учредителей (участников)
Общее собрание участников, как правило, является высшим органом управления любой корпорации (как отмечалось выше, в некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах это могут быть конференция или съезд). Рассмотрим компетенцию и некоторые правила проведения общего собрания участников на примере хозяйственных обществ.
Общее собрание участников, общее собрание акционеров являются высшими органами управления хозяйственных обществ.
Компетенцию общего собрания участников (акционеров) образуют важнейшие вопросы, связанные с деятельностью общества.
Например, внесение изменений в устав общества, реорганизация и ликвидация общества, увеличение или уменьшение уставного капитала, образование других органов общества и т. д. Компетенция общего собрания акционеров носит преимущественно исключительный характер, так как вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, не могут быть переданы на рассмотрение исполнительному органу. Эти вопросы также не могут быть переданы для решения совету директоров, за исключением случаев, предусмотренных этим же законом (так, например, выбор генерального директора может быть отнесен к компетенции как общего собрания, так и совета директоров).
У общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью есть исключительная компетенция, поскольку в законе определен перечень вопросов, которые не могут быть переданы другим органам управления, например определение основных направлений деятельности, решение об участии в каких-либо обществах и другие. Кроме того, существует общая компетенция, связанная с тем, что законом определен ряд вопросов, которые могут быть переданы на рассмотрение другим органам общества (например, образование исполнительных органов, досрочное освобождение их от должности и т. д.). Таким образом, участники общества с ограниченной ответственностью могут более гибко определять объем компетенции своих органов.
Общие собрания акционеров в зависимости от периодичности проведения делятся на годовые и внеочередные. В Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» нет понятия годового собрания, можно говорить об очередных и внеочередных собраниях, при этом очередное общее собрание участников проводится в сроки, предусмотренные уставом, но не реже одного раза в год.
Порядок созыва и проведения внеочередных собраний детально урегулирован законом. Они проводятся в тех случаях, когда этого требуют интересы общества и его участников. Закон определяет перечень лиц и органов общества, которые вправе инициировать внеочередное собрание, это, например, исполнительные органы, совет директоров, акционеры, владеющие не менее чем 10 % голосующих акций.
Собрания могут проводиться в очной или заочной форме.
Для проведения собрания должна быть подготовлена повестка дня, участники должны быть заблаговременно проинформированы о дате, месте и повестке общего собрания. Для акционеров важным является надлежащее определение круга лиц, имеющих право на участие в собрании. В Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» отсутствуют какие-либо специальные требования к составлению списка участников. Для того чтобы осуществлять работу, общее собрание должно иметь кворум, иначе его решения не правомочны. Решения принимаются путем голосования Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна акция – один голос». В обществах с ограниченной ответственностью каждый участник обладает количеством голосов, пропорциональным его доле в уставном капитале, но законом может быть предусмотрено исключение из этого правила. Решения формируются путем оформления протокола общего собрания, в котором должны быть указаны основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, итоги голосования по ним, решение, принятое собранием.
Принятие решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны особым образом подтверждаться. Для акционерных обществ это делает держатель реестра, он же выполняет функции счетной комиссии. Непубличному акционерному обществу вместо этого разрешено нотариальное удостоверение решений и состава участников собрания. В обществах с ограниченной ответственностью нотариальное удостоверение является основным способом подтверждения, однако уставом общества или единогласным решением общего собрания может быть предусмотрен иной способ удостоверения: подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону.
Совет директоров (наблюдательный совет) и иной коллегиальный орган управления
Совет директоров – коллегиальный орган управления, осуществляющий общее руководство деятельностью юридического лица.
Он относится к представительным органам юридического лица в том смысле, что представляет и обеспечивает права и интересы его участников в периоды между проведениями общего собрания, а также осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов.
Создание совета директоров обязательно в акционерных обществах с числом акционеров более пятидесяти. В акционерных обществах, где владельцев голосующих акций менее пятидесяти, устав может предусматривать, что функции совета директоров будет осуществлять общее собрание акционеров. В обществах с ограниченной ответственностью совет директоров может создаваться по инициативе участников.
Заседание совета директоров созывается председателем совета директоров по собственной инициативе либо по требованию лиц, определенных в законе, таких, как член совета директоров, ревизионная комиссия, аудитор, исполнительный орган.
Кворум для проведения совета директоров определяется на основании действующего законодательства. Для совета директоров акционерного общества, например, кворум должен составлять не менее 50 % от числа избранных членов совета. Решение принимается большинством голосов, если уставом общества не предусмотрено иное.
Структура совета директоров регулируется законодательством, уставом и иными внутренними документами. В него могут входить профессионалы в сфере экономики, управления, в других вопросах и другие лица. Председатель совета директоров организует работу данного органа, созывает заседание. В обществах со сложной структурой могут создаваться комитеты внутри совета директоров, например по стратегическому планированию, по аудиту, по урегулированию корпоративных конфликтов.
Исполнительные органы юридического лица
Исполнительные органы осуществляют управление текущей деятельностью. В большинстве юридических лиц обязательно создание лишь единоличного исполнительного органа управления, который может иметь разные наименования: генеральный директор, директор, президент и другие. Именно этот орган выступает от имени юридического лица вовне без доверенности, остальные лица, представляющие интересы юридического лица, должны иметь доверенность, подписанную единоличным исполнительным органом управления. Это касается совершения сделок и иных юридических действий. Единоличный исполнительный орган также представляет юридическое лицо как работодателя, управляет работниками юридического лица, принимает их на работу и увольняет.
Функции единоличного исполнительного органа на основании договора могут быть переданы управляющей организации или управляющему. Единоличных исполнительных органов может быть несколько, при этом они могут действовать совместно или по отдельности (разделение проводится, например, по видам и территории деятельности юридического лица, по сферам и видам управленческих функций).
Коллегиальный исполнительный орган может создаваться по усмотрению учредителей. Это могут быть правление, дирекция и другие. В связи с тем, что законодательство не определяет компетенцию этого органа, по большому счету она формируется путем передачи этому органу некоторых полномочий единоличного органа управления.
Исполнительный орган подотчетен совету директоров (если он создан) и общему собранию участников. Решение об избрании и досрочном прекращении полномочий исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания участников, но закон разрешает передать решение этого вопроса в соответствии с уставом совету директоров.
Является обязательным органом для акционерных обществ, в обществах с ограниченной ответственностью она может создаваться по усмотрению учредителей, однако если общество насчитывает более пятнадцати участников, то образование ревизионной комиссии обязательно.
Система управления в корпорациях на примере хозяйственных обществ
Особое место в системе органов занимают органы управления.
Управление – это процесс планирования, руководства, координации и контроля над действиями юридического лица. Закон устанавливает определенную иерархию органов управления и предусматривает существование нескольких моделей управления хозяйственным обществом. Каждая модель характеризуется определенным набором органов управления. При этом система органов выбирается исходя из требований действующего законодательства и усмотрения учредителей. Рассмотрим модели управления хозяйственным обществом.
Минимально необходимый набор органов управления для общества – это система двух органов: общего собрания участников, которое осуществляет общее руководство деятельностью общества, и единоличного исполнительного органа управления (директора), который занимается управлением текущей деятельности.
Для крупных акционерных обществ (с числом акционеров более пятидесяти), где общее собрание акционеров нецелесообразно собирать часто и оно не может выполнять функции профессионального управленца, обязательно создание совета директоров (наблюдательного совета), который будет осуществлять общее руководство деятельностью общества в периоды между проведениями общих собраний акционеров. В остальных обществах существование такого органа, как совет директоров, зависит от усмотрения учредителей. Соответственно может существовать трехзвенная система органов управления, которая является достаточно традиционной: общее собрание участников, совет директоров, единоличный исполнительный орган управления.
Учредители могут предусмотреть для своего общества иную трехзвенную систему органов управления, состоящую из общего собрания участников и двух исполнительных органов: коллегиального и единоличного (например, дирекция и директор, правление и председатель правления). Формирование коллегиального исполнительного органа не является обязательным для подавляющего большинства юридических лиц.
Самая многозвенная система органов управления такова: общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, единоличный исполнительный орган. Такая система управления обязательна, например, для кредитных организаций. Учредители остальных юридических лиц могут создать такую систему по своему желанию.
Дополнительные варианты системы управления допускается использовать по желанию учредителей в связи с существованием разных видов единоличного исполнительного органа. Как уже указывалось, им может быть не только физическое лицо, но и юридическое лицо. Кроме того, могут существовать несколько единоличных исполнительных органов управления, действующих совместно или отдельно.
Особая ситуация – это хозяйственное общество, созданное одним лицом, в этом случае функции общего собрания участников выполняет единственный учредитель. При этом он вправе сам себя назначить единоличным исполнительным органом.
Обжалование решений общего собрания участников корпорации
Федеральным законом от 7 мая 2013 г. в ГК РФ внесена новая глава 9.1 «Решение собраний», в том числе предусматривающая возможность обжалования решений общего собрания любого гражданско-правового сообщества, к которому можно отнести и общее собрание участников юридического лица. Аналогичные правила обжалования содержатся в специальных законах, например в ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Решение собрания следует признать юридическим фактом, а соответственно – недействительным в связи с его незаконностью.
Недействительное решение не порождает юридических последствий с момента его принятия.
Решение общего собрания может быть обжаловано участником юридического лица, который не участвовал в общем собрании или голосовал против принятия данного решения. Основаниями для признания решения недействительным являются следующие (должны существовать в совокупности):
Недействительное решение может быть ничтожным или оспоримым. Ничтожное решение недействительно само по себе, независимо от признания его таковым судом, оспоримое решение признается недействительным только по решению суда.
Законодательство предусматривает презумпцию оспоримости незаконных решений. Это означает, что если решение нарушает требования закона или устава, оно считается оспоримым, если в законе прямо не предусмотрено, что оно ничтожно. Таким образом, если решение оспоримое, то вопрос о признании его недействительным зависит от усмотрения участников; до того момента, пока они не обратятся в суд, а суд не примет решения о признании его недействительным, решение будет считаться действительным.
А если закон предусматривает, что решение ничтожное, это означает, что оно недействительно независимо от желания участников юридического лица.
Закон признает недействительными решения, принятые со следующими нарушениями:
Все остальные нарушения ведут к оспоримости решения. Нарушения могут быть, например, такие: нарушение порядка созыва, проведения собрания, которое могло повлиять на волеизъявление участников; у лица, выступающего от имени участника, отсутствуют полномочия; допущено нарушение равенства прав участников при проведении собрания; допущено нарушение правил составления протокола, в том числе требования к форме.
Признание решения недействительным может иметь достаточно серьезные негативные последствия, поэтому суду дано право с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение (это относится только к оспоримым решениям) при наличии в совокупности следующих условий:
Подобные правила предусмотрены для обжалования решений совета директоров, например, в п. 3 ст. 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в п. 6 ст. 68 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Так, в частности, акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров, принятое с нарушением требований закона, устава, в случае, если указанным решением нарушены права или законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинения убытков обществу или акционеру и допущенное нарушение не является существенным. Решения совета директоров, принятые с нарушением компетенции или при отсутствии кворума, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке. Право на обжалование решения совета директоров дано и члену совета директоров, который не принимал участия в голосовании или голосовал против принятого решения.
Иски об оспаривании решений общего собрания корпораций подаются в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица. При этом участник, оспаривающий решение собрания, должен заблаговременно уведомить в письменной форме других участников и само юридическое лицо о намерении обратиться с таким иском в суд и предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Участники корпорации, не присоединившиеся в порядке, установленном процессуальным законодательством, к такому иску, в том числе имеющие иные основания для оспаривания данного решения, в последующем не вправе обращаться в суд с требованиями об оспаривании данного решения, если только суд не признает причины этого обращения уважительными.
Гражданско-правовая ответственность руководителей юридического лица
Общей обязанностью лиц, уполномоченных выступать от имени юридического лица, и членов коллегиальных органов юридического лица является обязанность действовать добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). В ходе реформы гражданского законодательства в ГК РФ была включена ст. 53.1, предусматривающая ответственность руководителей юридического лица. При этом под руководителями понимаются лица, уполномоченные выступать от имени юридического лица, члены коллегиальных органов юридического лица, а также лица, формально не являющиеся руководителями, но фактически определяющие действия юридического лица.
Мерой ответственности, предусмотренной ст. 53.1, является возмещение убытков. Соответственно основания ответственности таковы:
В случае совместного причинения убытков юридическому лицу убытки возмещаются солидарно.
Члены коллегиальных органов юридического лица не несут ответственности, если они голосовали против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимали участия в голосовании.
Соглашение об устранении или ограничении ответственности лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица за совершение недобросовестных действий (а в публичном обществе – за совершение недобросовестных и неразумных действий) ничтожно. В отношении лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лица, любое соглашение об устранении или ограничении его ответственности ничтожно.
Требование о возмещении убытков к руководителю может подать само юридическое лицо, а также его учредители (участники), выступающие в интересах юридического лица (т. е. истцом по указанному делу является в любом случае юридическое лицо).
Согласно п. 2 ст. 65.2 ГК РФ участник корпорации или корпорация, требующие возмещения причиненных корпорации убытков, должны принять разумные меры по заблаговременному уведомлению других участников корпорации и в соответствующих случаях – самой корпорации о намерении обратиться с такими требованиями в суд, а также предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Порядок уведомления о намерении обратиться в суд с иском может быть предусмотрен законами о корпорациях и учредительным документом корпорации. Участники корпорации, не присоединившиеся в порядке, установленном процессуальным законодательством, к иску о возмещении причиненных корпорации убытков, в последующем не вправе обращаться в суд с тождественными требованиями, если только суд не признает причины этого обращения уважительными.
Особенности управления в ООО и АО в силу вступления новых положений Гражданского кодекса РФ
Успешность деятельности компании во многом зависит от эффективности управления ею. Какие органы управления могут создаваться в фирме, какими полномочиями они наделены, какую несут ответственность – все эти вопросы играют существенную роль в бизнесе. Остановимся на указанных моментах в отношении фирм с организационно-правовыми формами ООО и АО с учетом последних изменений гражданского законодательства.
Участники компании: их права и обязанности
В последних двух случаях участники действуют от имени юридического лица.
В уставе компании могут быть предусмотрены и другие права ее участников.
Участники (акционеры) компании имеют следующие обязанности:
В уставе компании могут быть предусмотрены и другие обязанности ее участников.
Кроме того, участники непубличных обществ могут единогласно принять решение о том, чтобы:
Данные положения необходимо закрепить в уставе компании. А если в силу закона они не подлежат обязательному включению в устав, то их можно включить в корпоративный договор, но при условии, что его сторонами являются все участники организации.
Высший орган управления
В рамках исключительной компетенцией высший орган управления должен:
Правомочия, указанные в четырех последних пунктах, могут быть отнесены законом или уставом к компетенции иных коллегиальных органов компании.
Коллегиальный орган управления
Основная цель деятельности такого органа – контроль над деятельностью исполнительных органов компании, но законом или уставом для данного органа могут быть предусмотрены и другие функции.
Члены КОУ в целях выполнения своих функций наделены следующими правами:
Единоличный и коллегиальный исполнительный органы
В соответствии с новыми нормами ГК РФ несколько представителей компании могут представлять ее интересы одним из следующих способов:
Кроме того, в компании может быть назначен коллегиальный исполнительный орган (например, правление, дирекция). Назначение подобных органов управления может быть предусмотрено в законе или в уставе компании.
К компетенции исполнительных органов относятся вопросы, которые не отнесены к ведению высшего органа управления и КОУ.
Ответственность
1) члены КОУ корпорации (наблюдательный совет, правление и т.п.);
2) лицо, выступающего от имени компании в силу закона;
3) лицо, выступающее от имени компании в силу иного правового акта;
4) лицо, выступающее от имени компании в силу учредительного документа.
Убытки, которые причинены компании, подлежат возмещению лицами, чьи виновные действия стали причиной их возникновения. Закон обязывает возмещать данные убытки следующих представителей компании:
Нельзя ограничить или устранить ответственность указанных лиц за недобросовестные (непубличные компании) или недобросовестные и неразумные действия (публичные компании) путем заключения соглашения. Оно будет ничтожно.
Если такие убытки причинены совместно указанными лицами, то у них возникает солидарная ответственность по их возмещению.
Ответственность лиц, которые указаны в пунктах 2-4, возможна только в том случае, если будет доказано, что они осуществляли свои права и исполняли свои обязанности недобросовестно и неразумно (например, действия указанных лиц не соответствуют обычным условиям гражданского оборота).
ВАС РФ в своем Постановлении от 30 июля 2013 г. N 62 более подробно остановился на вопросах недобросовестности и неразумности действий (бездействий) директора компании.
Под недобросовестностью действий (бездействий) руководителя суд понимает:
Под неразумностью действий (бездействий) руководителя суд понимает:
Уведомление участников об обращении в суд
Также таким участникам необходимо предоставить иную информацию, которая имеет отношение к данному вопросу.
Порядок такого уведомления может быть предусмотрен в законе или в уставе компании.
Необходимость уведомлять других участников о предстоящем судебном разбирательстве связана с тем, что участники корпорации, которые не изъявили желания присоединиться к исковому заявлению, уже не смогут в дальнейшем обращаться в суд с тождественными требованиями. Единственное исключение из данного правила – наличие уважительных причин для обращения, установить которые вправе только суд.
Аудит в компании
АО – обязано каждый год привлекать аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности. Аудитор не должен быть связан имущественными интересами ни с самим обществом, ни с его участниками. Аудит может проводиться по требованию акционеров, которые обладают совокупной долей в УК компании составляющей 10 и больше процентов.
Документы
1. Решение об учреждении компании.
Впервые в ГК РФ с 01.09.2014 была введена статья, полностью посвященная решению об учреждении юридического лица (ст. 50.1). Согласно указанной норме, решение об учреждении должно отражать следующие сведения:
Если в учреждении корпорации участвует один учредитель, то он принимает решение единолично. Для компаний, учредителями которых выступают несколько лиц, решение об учреждении должно приниматься единогласно (то есть по всем вопросам, которые обязательно подлежат включению в данное решение, все учредители должны проголосовать «за»).
Следует обратить внимание на некоторые расхождения в ФЗ об ООО, ФЗ об АО и ГК РФ в части избрания органов управления компанией. Так, законы об ООО и АО предусматривают возможность избрать указанные органы большинством голосов (не менее ¾) от общего числа голосов. Новые нормы ГК РФ с 01.09.2014 требуют ужеединогласного решения по данному вопросу. При учреждении компании стоит руководствоваться новыми нормами ГК РФ.
Относительно наименования данного документа можно отметить следующее. Многие специалисты привыкли называть данный документ решением, если компанию учреждает всего один учредитель, и протоколом, если в данном процессе принимают участие два и более лиц. В настоящее время статья ГК РФ, посвященная документу о создании корпорации, указывает лишь на решение об учреждении. Но закон не содержит запретов относительно такого названия документа о создании компании как «протокол». Кроме того, согласно ст. 181.2 ГК РФ принятые на собрании решения заносятся именно в протокол. И в иных статьях ГК РФ содержится указание на протокол (например, ст. 67.1).
2. Решение участников общества.
Новая редакция ГК РФ обязывает подтверждать:
Закон предусматривает следующие способы подтверждения:
— Другой способ подтверждения можно указать в решение ОСУ. Но данное решение должно быть принято единогласно. Данное решение можно включать в каждый протокол компании и каждый раз голосовать по нему. Или сделать это отдельным протоколом, а в последующих протоколах просто делать на него ссылку.
Новеллой для гражданского законодательства стала и норма о корпоративном договоре (далее по тексту – КД). Закон предоставляет всем участникам компании или части из них заключить между собой КД. Данный документ отражает договоренность участников корпорации определенным образом осуществлять свои права или воздержаться от их осуществления. Например, проголосовать определенным образом на ОСУ, предпринимать другие действия по управлению компанией согласовано, покупать или продавать доли в УК или акции по определенной цене, либо при наступлении определенных обстоятельств. Кроме того, если закон допускает изменение структуры органов компании и их компетенции уставом, то в КД можно отразить обязанность сторон данного документа голосовать на ОСУ за включение в устав фирмы положений, которые определяют структуру и компетенцию органов управления.
Такие же условия можно предусмотреть и в договоре, заключенном между кредиторами компании, третьими лицами и участниками корпорации для обеспечения защиты интересов третьих лиц. К такому договору будут применяться положения о КД.
Закон содержит требования к форме КД:
В КД нельзя включать условия, которые бы обязывали участников компании:
Подобные положения ничтожны.
Участников компании, которые заключили КД, закон обязывает сообщить о данном факте самой компании. Обратите внимание, что при этом не требуется раскрывать содержание КД. Если стороны КД пренебрегут данной обязанностью, то остальные участники корпорации, которые не принимали участия в подписании договора, смогут потребовать возмещения убытков, причиненных им. Для тех участников компании, которые не участвуют в КД, он не может создавать обязанностей.
Для публичных акционерных обществ после внесения изменений в ФЗ об АО будут установлены свои пределы, порядок и условия, на которых будет раскрываться информация о КД.
В непубличных обществах, если иное не установлено законом, информация о содержании КД является конфиденциальной и не может быть раскрыта.
Если одна из сторон КД по тем или иным причинам утратит свое право на долю в УК или акции, это еще не означает, что КД прекратил свое действие в отношении остальных его участников. Но самим договором могут быть предусмотрены и иные последствия.
Участники компании, которые заключили КД, не могут ссылаться на его недействительность по причине того, что он противоречит положениям устава корпорации.
В случае, когда нарушается КД, его стороны могут обратиться в суд с иском о признании недействительным решения органов управления компании. Для этого необходимо, чтобы на момент принятия такого решения сторонами КД являлись все участники организации. При этом следует учесть, что даже признанное недействительным решение компании по данному основанию само по себе не влечет недействительность сделок, которые компания заключила на основании данного решения.
При заключении сделки стороной КД, которая противоречит ему, участник КД может подать в суд для признания такой сделки недействительной. В этом случае сделка может быть признана недействительной, если другая сторона знала или должна была знать о предусмотренных КД ограничениях.
Внутренние регламенты.
Помимо учредительных документов в компании могут быть утверждены и внутренние регламенты и документы, которые будут регулировать корпоративные отношения. В таких документах можно предусмотреть вопросы, которые не нашли своего отражения в учредительных документах, например:
Примером для составления таких документов может стать Кодекс корпоративного управления, утвержденный ЦБ РФ (письмо от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463).
Вместе с тем, практика показывает, что подобные документы требуются в достаточно крупных компаниях или организациях, где распространены корпоративные споры.